Кодекс и Законы Новый закон о несостоятельности банкротстве в России и его отличие от других законов о несосто
Работа добавлена на сайт bukvasha.net: 2015-10-29Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
от 25%
договор
Содержание
1. Введение 3
2. Основные недостатки «Закона о несостоятельности и банкротстве предприятий»
3. Арбитражный управляющий – кто он? 6
4. Новшества в Законе
5. Заключение 19
6. Список использованной литературы 20
Введение
В законодательстве Российской Федерации институт банкротства получил правовое закрепление в
В связи с начавшимся финансовым кризисом в декабре 2008, апреле и июле
Закон
Основные недостатки «Закона о несостоятельности и банкротстве предприятий»
Закон Российской Федерации «О несостоятельности и банкротстве предприятий» (далее Закон
Остановимся на существующих недостатках этого закона.
Во-первых, российский закон предоставил возможность применения «прокредиторской» и «продолжниковской» системы и этим ограничился, не утруждая себя детальным регулированием механизма их реализации. В частности, порядок рассмотрения дела по заявлению должника ничем не отличается от порядка рассмотрения такого же дела по заявлению кредитора, впрочем, так же, как и все процедуры банкротства, применяемые к должнику.
Во-вторых, само понятие и признаки банкротства, которыми оперировал закон, не отвечают современным представлениям об имущественном обороте и требованиям, предъявляемым к его участникам. Как известно, согласно указанному закону под несостоятельностью (банкротством) понималась неспособность должника удовлетворить требования кредитора по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника (ст. 1 Закона от 19.11.1992).
В-третьих, представляется принципиально неправильным абсолютно одинаковый, одномерный подход ко всем категориям должников при применении к ним процедур банкротства. Закон не делал никаких различий между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем; между крупным (зачастую градообразующим) предприятием и посреднической организацией, не обладавшей собственным имуществом; торговым предприятием и крестьянским (фермерским) хозяйством; промышленным предприятием и кредитной организацией. Одинаковыми были признаки банкротства таких должников, применяемые к ним процедуры и т.п., хотя было совершенно ясно, насколько различными будут последствия их применения.
В-четвертых, при регулировании порядка применения процедур банкротства закон совершенно не учитывал многообразие ситуаций, в которых могут оказаться должник и его кредиторы. К примеру, арбитражным судам зачастую приходилось сталкиваться со случаями, когда руководитель организации должника отсутствует и место его нахождения установить невозможно, когда должник не располагал имуществом, необходимым даже для покрытия судебных издержек и т.п. Во всех подобных случаях арбитражный суд должен был, как предписывал закон, объявить должника банкротом, открыть конкурсное производство и для его осуществления назначить конкурсного управляющего. Естественно, ни один из кредиторов не соглашался перечислить на депозитный счет арбитражного суда денежную сумму, необходимую для выплаты конкурсному управляющему вознаграждения (хотя бы в порядке аванса). Решения арбитражного суда о банкротстве таких должников в принципе было невозможно реализовать, поэтому суды хранили такие дела в сейфах, а должники, признанные банкротами, продолжали числиться в реестре юридических лиц.
Пробельность Закона о банкротстве 1992 года послужила причиной принятия многочисленных подзаконных актов. Достаточно сказать, что к моменту принятия нового закона в области несостоятельности (банкротства) действовало уже свыше 30 указов Президента Российской Федерации, постановлений Правительства Российской Федерации и ведомственных нормативных актов.
Арбитражный управляющий – кто он?
Согласно Закону
То есть получилось, что арбитражным управляющим могло быть любое лицо, отвечающее указанным требованиям. Все это привело к тому, что в самом начале формирования сообщества антикризисных управляющих в Российской Федерации арбитражными управляющими, нередко, становились случайные люди, которые не имели ни опыта, ни знаний, ни авторитета в сфере антикризисного управления и, соответственно, такими людьми легко и просто было манипулировать.
Нельзя отрицать и того факта, что в антикризисное управление в тот период приходили люди для проведения одной процедуры банкротства на конкретном предприятии, после чего вопросами антикризисного управления больше не занимались.
Из более 6000 арбитражных управляющих, внесенных на сегодняшний день в реестр Росрегистрации, стаж работы в качестве арбитражного управляющего до 1995 года имеют всего лишь единицы. Из этого следует вывод о том, что в период действия Закона
Случайные люди, пришедшие в сферу антикризисного управления, своими действиями и бездействием только нанесли вред их приемникам и создали в обществе негативное отношение к арбитражным управляющим. К сожалению, с этим стереотипом по отношению к арбитражным управляющим и сегодня приходится сталкиваться.
Практика применения установленных Законом
Только через два года после вступления в силу Закона
Можно смело утверждать, что государством только с
Подготовка в высших учебных заведениях специалистов по специальности «Антикризисное управление» началась после утверждения Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования по специальности 062000 «Антикризисное управление». Государственным комитетом Российской Федерации по высшему образованию 19.07.96 и приказом Госкомвуза России № 1315 от 25.07.96 «Классификатор направлений и специальностей высшего профессионального образования» был дополнен указанной специальностью.
Первым в Российской Федерации в
За прошедший с
В отличие от Закона
Арбитражным управляющим, названным временным управляющим, является лицо, назначенное арбитражным судом для осуществления процедуры наблюдения. Следует отметить, что Закон
Так же новеллой в Законе
- кандидат в арбитражные управляющие должен быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя;
- обладать специальными знаниями и иметь аттестат специалиста по антикризисному управлению;
- с 01.03.99 арбитражные управляющие имели право исполнять свои функции только на основании лицензии;
- арбитражным управляющим не может быть назначено лицо, в отношении которого имеются ограничения на осуществление деятельности по управлению делами и (или) имуществом других лиц (дисквалифицированные лица);
- лицо, получившее лицензию арбитражного управляющего, обязано зарегистрироваться, как минимум, в одном арбитражном суде, по назначению которого оно обязуется исполнять обязанности арбитражного управляющего.
По сравнению с Законом
Проведя краткое сравнение положений Закона
1. Введена новая процедура банкротства – наблюдение.
2. Понятие «Арбитражный управляющий» объединяет в себе:
2.1. временный управляющий (наблюдение);
2.2. внешний управляющий (внешнее управление);
2.3. конкурсный управляющий (конкурсное производство).
3. В значительной степени изменены требования к лицу, претендующему на должность арбитражного управляющего:
3.1. необходимо пройти обучение антикризисному управлению по программе подготовки специалистов и аттестацию для получения аттестата специалиста по антикризисному управлению;
3.2. зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя;
3.3. получить лицензию арбитражного управляющего;
3.4. зарегистрироваться в качестве арбитражного управляющего как минимум в одном арбитражном суде.
4. Введена отдельная статья «Ответственность арбитражного управляющего», предусматривающая следующее:
4.1. отзыв лицензии;
4.2. отстранение от исполнения своих обязанностей;
4.3. возмещение причиненного ущерба должнику, кредиторам.
Вместе с тем с первого дня действия Закона
К числу концептуальных изменений правового регулирования несостоятельности можно отнести следующие законоположения:
- об основаниях возбуждения дел о банкротстве;
- о новой реабилитационной процедуре финансового оздоровления должника;
- об очередности удовлетворения требований кредиторов в конкурсном производстве;
- об особенностях несостоятельности (банкротстве) стратегических организаций и субъектов естественных монополий и др.
Отдельно необходимо остановиться на изменениях к требованиям, предъявляемым к арбитражным управляющим, к порядку их назначения и к осуществлению контроля их деятельности.
Практика применения законодательства о несостоятельности (банкротстве) настоятельно требовала внесения в него изменений, направленных на укрепление независимости (юридической, материальной, социальной и т.д.) арбитражных управляющих, вовлеченных в эту чрезвычайно сложную профессию компетентных, грамотных, опытных специалистов.
Эта задача частично решена ныне действующим Законом
- иметь стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности;
- сдать теоретический экзамен по программе подготовки арбитражных управляющих;
- пройти стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего;
- являться членом одной из саморегулируемых организаций.
Кроме того, Закон
Законом
Из сказанного видно, что обязанности и ответственность арбитражного управляющего в значительной степени увеличились (см. также Кодекс РФ об административных правонарушениях, Гражданский кодекс РФ, Уголовный кодекс РФ, Трудовой кодекс РФ и др.), а вот статус арбитражного управляющего так до настоящего времени законодателем и не определен (не установлен). Формально можно говорить о том, что арбитражный управляющий – это индивидуальный предприниматель, но фактически это не так. По сути, индивидуальный предприниматель получает финансовую прибыль от своей деятельности. А о какой финансовой прибыли может идти речь по отношению к арбитражному управляющему, если за исполнение своих обязанностей (причем не только как арбитражного управляющего, но и как руководителя предприятия-должника) ему устанавливается размер ежемесячного вознаграждения, который всегда бывает значительно меньше заработной платы бывшего руководителя должника? При этом арбитражный управляющий из этой суммы производит все отчисления в бюджет и во внебюджетные фонды, оплачивает обязательное и дополнительное страхование ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве, а также ежемесячно уплачивает членские взносы в саморегулируемую организацию, членом которой он является.
Кроме этого, арбитражному управляющему постоянно приходится повышать свой как общеобразовательный, так и профессиональный уровень. В наше динамичное время принимаются многочисленные правовые акты, прямо или косвенно касающиеся деятельности арбитражного управляющего, что даже просто отслеживать их бывает невозможно, не говоря о том, чтобы их внимательно изучить и проанализировать.
В своей повседневной деятельности арбитражный управляющий должен и обязан знать не только Закон «О несостоятельности (банкротстве)», но и иные законодательные акты (прежде всего – Гражданский кодекс РФ, Арбитражный процессуальный кодекс РФ).
Особо следует отметить, что для арбитражного управляющего необходимо знать налоговое законодательство, поскольку практика показывает, что много проблем у арбитражных управляющих возникает при определении состава и размера обязательных платежей для целей внесения требований уполномоченного органа в реестр требований кредиторов. Если до последнего времени арбитражные суды принимали и рассматривали подписанные арбитражными управляющими и налоговыми органами соглашения по фактическим обстоятельствам, то после принятия Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ постановления от 22.06.2006 № 25 «О некоторых вопросах, связанных с квалификацией и установлением требований по обязательным платежам, а также санкциям за публичные правонарушения в деле о банкротстве» требования к определению состава и размера обязательных платежей изменились. Много вопросов приходится решать арбитражному управляющему по установлению и уплате текущих налоговых платежей, определенных Законом
Немаловажное значение для конкурсного управляющего в повседневной деятельности имеет и Трудовой кодекс РФ, поскольку с первого и до последнего дня пребывания на предприятии-должнике он имеет дело с работниками предприятия (должен издать приказ о предстоящем увольнении в связи с ликвидацией предприятия, ознакомить их с этим приказом, по истечение 2-х месячного срока уволить и произвести выплату заработной платы и выходных пособий и т.д.). В решении этих вопросов возникает всегда масса неожиданных проблем. В то время как решение нужно принять одно и правильное, соответствующее действующему законодательству. То же самое можно в той или иной степени отнести к ГК РФ, УК РФ и другим законодательным актам.
Все вышеперечисленное в большей степени относится к арбитражному управляющему – исполняющему обязанности руководителя предприятия. Одновременно существует целый ряд других вопросов, в которых арбитражный управляющий должен хорошо разбираться и владеть теоретическими знаниями. К числу таких относятся:
- анализ финансово-экономического состояния предприятия;
- анализ бухгалтерского баланса;
- применение на практике положения о порядке проведения инвентаризации имущества организации-должника;
- оценка состава и рыночной стоимости имущества должника, в том числе интеллектуальной собственности, ценных бумаг, прав требований к третьим лицам;
- ведение реестра требований кредиторов;
- организация взаимодействия с оценочными, аудиторскими, консалтинговыми и другими фирмами.
Помимо всего вышеперечисленного, конкурсному управляющему обязательно нужно быть и социологом, и психологом, и дипломатом, т.к. ему приходится постоянно иметь дело с людьми, которые, помимо того, что месяцами, а то и годами, не получают заработной платы, еще и через два месяца должны будут лишиться своего рабочего места, а, по сути, остаться на улице и начинать трудовую жизнь заново. Кроме того, арбитражному управляющему в своей работе приходится встречаться с большим числом государственных чиновников и бизнесменов и решать с ними массу разнообразных вопросов. Можно еще много затронуть вопросов и направлений деятельности, в которых арбитражный управляющий должен и обязан разбираться и применять в своей практике.
Затронем вопрос о вознаграждении арбитражного управляющего. Здесь целесообразно привести отрывок из Интернет-конференции с руководителем Федеральной службы России по финансовому оздоровлению и банкротству Татьяной Ивановной Трефиловой:
«Вы, наверное, все знаете, что вознаграждение арбитражного управляющего выплачивается за счет конкурсной массы, то есть за счет реализации того имущества, которое есть у должника. А если вообще нет имущества, откуда возьмет арбитражный управляющий свое вознаграждение? Неоткуда. Так наших арбитражных управляющих заставляли работать без вознаграждения. Естественно, это вело к криминалу, поскольку расходы на ведение дел о банкротстве отсутствующих должников покрывались незаконными доходами от ведения других дел. Поэтому мы и другие ведомства ставили вопрос о том, что в новом законе все должно быть решено принципиально иначе.
Это и решилось. В новом законе, глава 11 параграф 2 статья 227 пункт 2, есть те нормы, которые регламентируют процедуру банкротства отсутствующего должника. Так вот, в пункте 2 статьи 227 предусмотрено, что при подаче заявления о банкротстве отсутствующего должника должно быть государственное финансирование. И Правительство РФ обязано принять меры и выпустить постановление о порядке и условиях финансирования процедуры банкротства отсутствующего должника. Поэтому в этом году и по новому закону новых процедур банкротства в отношении отсутствующего должника практически не возбуждалось. Не возбуждалось потому, что в бюджете РФ на 2003 год финансирование на эти цели не предусмотрено».
Подводя итоги всему вышеперечисленному, необходимо отметить, что роль арбитражного управляющего в развитии экономики страны очень значима. Его деятельность многогранна. Арбитражный управляющий должен хорошо разбираться в юридических и экономических проблемах, в вопросах организации управления предприятием, бухгалтерского учета, быть психологом, «кадровиком» и т.д. Без постоянного повышения своего общеобразовательного и профессионального уровня арбитражный управляющий не сможет эффективно работать и надлежащим образом исполнять обязанности, возложенные на него законодательством.
Новшества в Законе
Так как имели место злоупотребления правом со стороны нечестных кредиторов, был усовершенствован порядок начала процедуры банкротство. Процедура наблюдения начиналась только после того, как заявление кредитора или уполномоченного органа о признании должника банкротом прошло проверку на специальном судебном заседании. На этом заседании присутствуют подавший заявление кредитор и должник. Присутствие последнего позволяет ему защитить свои права и исключить возможность необоснованного ограничения его прав. Для возбуждения дела о банкротстве принимаются требования к должнику, которые подтверждены решение суда, вступившим в силу, а также задолженность по обязательным платежам или иным исполнительным документам, а также те требования, которые были признаны должником не ранее, чем за 1 месяц до даты подачи заявления о банкротстве.
Для контроля над деятельностью арбитражных управляющих усиливается защита прав заинтересованных лиц (должник, собственники, трудовой коллектив, кредиторы, которые теперь могут без посторонних лиц отстаивать свои интересы в суде) и дополнить судебный надзор общественным контролем со стороны организаций арбитражных управляющих. Также вводится финансовая ответственность управляющих за счет страхования.
Кроме того, в числе иных механизмов защиты прав участников банкротства следует отметить также:
- установление невозможности возбуждения против должника нового дела о банкротстве в течение 3 месяцев после того, как было заключено мировое соглашение;
- в случае постановления Конституционного суда РФ предусматривается возможность обжалования определений, которые были вынесены в процедуре банкротства по итогам рассмотрения всех разногласий между лицами, которые участвовали в деле. Единственное «но»: порядок обжалования этих определений не должен затягивать процедуру банкротства;
- совершенствуется процедура продажи имущества должника. В обязательном порядке проводятся публичные торги в том случае, если балансовая стоимость имущества, которая подтверждается независимыми оценщиками, превышает 1 млн рублей. В случае если балансовая стоимость более 100 тысяч рублей, но менее 1 миллиона, договор заключается с лицом, которое предложило наибольшую цену в течение 30 дней с момента публикации объявления в СМИ.
Одним из новшеств нового закона является то, что в законе отсутствуют понятия и преднамеренного, и фиктивного банкротства. Законодатели на это пошли сознательно. При обсуждении именно этой темы разработчики закона неоднократно вынуждены были принимать во внимание то, что в предыдущем законе понятия преднамеренного и фиктивного закона принципиально отличались от понятия преднамеренного и фиктивного банкротства, данного в УК РФ и в КоАП РФ. И подобные противоречия не позволяли как непосредственно в процедуре несостоятельности (банкротства) выявлять признаки преднамеренного и фиктивного банкротства, так и в ходе расследования уголовных дел и рассмотрении административных дел решать вопрос о фиктивном и преднамеренном банкротстве. Поэтому, действительно, понятия оставлены за специальными профессиональными кодексами.
Следует отметить, что нормы, регламентирующие правовое положение должников особых категорий, отсутствовали в ранее действовавшем Законе Российской Федерации от 19 ноября
Закон о банкротстве
Заключение
В заключении хотелось бы назвать существенные изменения Закона
В декабре
Среди ключевых изменений стоит отметить следующие:
1. Расширился перечень случаев, когда руководитель должника должен подавать заявление о банкротстве в обязательном порядке.
2. Введены новые основания для оспаривания сделок должника, заключенных по подачи заявления о признании должника банкротом.
3. Установлена ответственность «контролирующих должника лиц» (к которым относятся не только генеральные директора, но и акционеры, участники, иные лица) за отсутствие или искажение документов бухгалтерского учета, за действия или бездействия, которые привели к банкротству должника.
4. Предусматривается создание единого федерального реестра о банкротстве.
5. Запрет на взыскание на заложенное имущество в судебном порядке с момента введения наблюдения.
Список использованной литературы
1. Закон РФ от 19.11.1992 № 3929-1 «О несостоятельности (банкротстве) предприятий».
2. Федеральный закон от 08.01.1998 № 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
3. Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».
4. Научно-практический комментарий (постатейный) к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» / Под ред. В.В. Витрянского. – М.: Статут, 2003.
5. Постатейный комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» / Под общ. Ред. В.В. Витрянского. – М.: Статут, 2001.
6. www.regi-firm.ru
7. www.garweb.ru