Содержание

Задача 1

Задача 2

Список литературы

Приложение

Задача 1

Для погашения задолженности перед ООО "Недвижимость" ЗАО "Сибстрой" обратилось к банку с просьбой о выдаче кредита.

Между Банком и ЗАО "Сибстрой" 25 марта был заключен кредитный договор сроком на один год. Согласно договору и письму ЗАО, в котором последний просил перечислить денежные средства ОАО "Недвижимость", деньги были своевременно перечислены в указанном направлении.

По истечению срока договора ЗАО не получило возможности рассчитаться с Банком и предложило Банку заключить договор цессии по отношению к ОАО "Недвижимость". Такой договор был заключен и на его основании Банк предъявил иск в суд к ОАО "Недвижимость" о взыскании суммы кредита, процентов за пользование кредитом, штрафа за просрочку его возврата и убытков.

1. Что такое кредитный договор?

Кредитный договор согласно п. 1 ст. 819 ГК - особая, самостоятельная разновидность отношений займа. По своей юридической природе он является консенсуальным, то есть вступает в силу с момента достижения сторонами соответствующего соглашения до реальной передачи денег заемщику (тем более, что такая передача может производиться периодически, а не однократно). Следовательно, при наличии такого соглашения заемщик может принудить займодавца к выдаче ему кредита. Последний может, однако, отказаться от выдачи кредита полностью или в части при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о невозможности возврата суммы кредита в срок, например при неплатежеспособности заемщика. С другой стороны, и заемщик не может быть принужден к получению кредита (и его возврату с установленными процентами), если иное прямо не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором. Таким образом, классический консенсуальный характер этого договора значительно ослаблен и сближен с реальным по своей юридической природе договором займа.

Нужно обратить внимание на то, что предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, может быть предусмотрено договорами купли-продажи, подряда и другими гражданско-правовыми договорами, если это прямо не запрещено законодательными актами и не противоречит существу соответствующих обязательств.

2. Правомерно ли заявлены требования?

Согласно гл. 24 Гражданского кодекса требования заявлены правомерно.

3. Дайте полное определение договора цессии

Договор цессии представляет собой сделку, по которой первоначальный кредитор (цедент) переуступает принадлежащее ему право (требование) в отношении должника новому кредитору (цессионарию).

Вопрос о правовой природе цессии в научной литературе является дискуссионным. Например, М.И. Брагинский пишет, что "цессия выражается в передаче цедентом цессионарию определенного права в силу сделки. Тем самым передача имеет основанием договор, связывающий цедента с цессионарием. Но этим договором является не цессия, как нередко полагают, а та сделка, на которую опирается переход, составляющий сущность цессии". Такой же позиции придерживается Л. А. Новоселова, отрицая самостоятельность договора цессии.

4. Какой орган будет рассматривать спор

Данный спор подведомствен арбитражному суду.

5. Какое решение должно быть вынесено?

Суд должен удовлетворить требования Банка.

6. Напишите исковое заявление от имени Банка (в приложении).

Задача 2

Рыжова была принята на работу с ненормированным рабочим днем и с испытательным сроком на три месяца. В течение указанного времени Рыжова добросовестно исполняла свои обязанности, порой задерживалась на работе, за что после двух месяцев бригадир предоставил ей отгул на один день.

По истечении трех месяцев Рыжова была уволена как не прошедшая испытание, из-за отсутствия на работе в течение рабочего дня.

Рыжова решила обжаловать данное решение.

1. Перечислите все нарушения трудового законодательства

В данном случае нарушено требование ТК об основании увольнения работника, принятого на испытательный срок.

2. Что такое ненормированный рабочий день?

Ненормированный рабочий день - в трудовом праве особое условие труда установленное законодательством для определения категории работников.

Заключается в том, что при необходимости они должны выполнять работ сверх установленной продолжительности рабочего времени (эта работа н считается сверхурочной). В качестве компенсации за повышенную нагрузку привлечение к работе во внеурочное время предоставляется дополнительны отпуск.

3. Кто и как должен решить спор?

Данный спор должен решать КТС или районный суд.

В ст. 71 определен порядок расторжения трудового договора в период испытательного срока, как по инициативе работодателя, так и по инициативе работника.

Работодатель вправе определить и принять решение о несоответствии работника порученной ему работе только в период срока, установленного для испытания. Признав результаты испытания неудовлетворительными, работодатель вправе расторгнуть с работником трудовой договор. О расторжении с работником трудового договора в связи с неудовлетворительными результатами испытания работодатель обязан предупредить его не менее чем за 3 дня.

Обязанность работодателя предупредить работника о расторжении с ним трудового договора при неудовлетворительном результате испытания является дополнительной гарантией, обеспечивающей защиту прав работника при увольнении. Ранее действовавшее законодательство такой гарантии не предусматривало. В связи с этим на практике возник вопрос, правомерным ли будет расторжение трудового договора с работником в связи с неудовлетворительным результатом испытания без предварительного предупреждения о прекращении с ним трудового договора или с предупреждением менее чем за 3 дня. Единой позиции по данному вопросу на сегодняшний день нет. Не решен он и судебной практикой. Со своей стороны полагаем, что ответ на этот вопрос может быть положительным при наличии двух обязательных условий:

1) если имеются достаточные доказательства, свидетельствующие о неудовлетворительных результатах испытания, и

2) если увольнение последовало до истечения установленного срока испытания.

Вместе с тем, если срок испытания истек, а работник продолжает работать, он считается выдержавшим испытание.

При этом издания какого-либо специального приказа об окончательном приеме на работу не требуется.

Последующее увольнение такого работника допускается только на общих основаниях.

Другой дополнительной гарантией для работника при прекращении с ним трудового договора в связи с неудовлетворительными результатами испытания является предусмотренная ч. 1 ст. 71 ТК обязанность работодателя в письменной форме указывать причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание. Это позволит работнику в случае необходимости более аргументированно высказать свои возражения по существу высказанных претензий и определить свое дальнейшее поведение в данной ситуации.

Если работник не согласен с признанием неудовлетворительными результатов испытания и прекращением с ним на этом основании трудового договора, он вправе обжаловать решение работодателя в суд.

С работником, не выдержавшим испытание, трудовой договор прекращается на основании ч. 2 ст. 71 ТК без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия.

В отличие от ранее действовавшего законодательства, ст. 71 ТК устанавливает упрощенный порядок прекращения трудового договора не только по инициативе работодателя, если речь идет о неудовлетворительном результате испытания, но и по инициативе самого работника, принятого на работу с испытательным сроком.

В соответствии с ч. 4 ст. 71 ТК, если принятый на работу с испытательным сроком работник в период испытательного срока придет к выводу, что выполняемая им работа ему не подходит, он вправе расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя письменно за 3 дня. Основанием прекращения трудового договора в этом случае будет собственное желание работника. По общему правилу работник вправе расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за 2 недели.

По истечении испытательного срока расторжение трудового договора по инициативе работника производится на общих основаниях.

Основанием для Приказа о расторжении трудовых отношений в связи с не прохождением испытательного срока является (как правило записка непосредственного руководителя с обоснованием причин расторжения и перечислением тех нарушения, которые совершил сотрудник).

Таким образом, требования Рыжовой являются правомерными.

Список литературы

1. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 г. № 197-ФЗ. – Новосибирск: "РИПЭЛ плюс", 2002. – 208 с.

2. Гражданское право. Учебник. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – М.: "Проспект", 2000. – 616 с.

3. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный)/Под ред. О.Н. Садикова. – М., 2002. – С.267.

4. Королев Ю.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. - М., 2003. – 368с

5. Толкунова В.Н. Трудовое право: Курс лекций. – М.: ООО "ТК Велби", 2003.–320 с.

Приложение

В N-ский арбитражный суд

Истец: КБ "Сибакадембанк"

Ответчик: ЗАО "Сибстрой"

Исковое заявление о взыскании суммы кредита

Согласно договору, заключенному между Банком и ЗАО "Сибстрой" 25 марта сроком на один год. Согласно договору и письму ЗАО, в котором последний просил перечислить денежные средства ОАО "Недвижимость", деньги были своевременно перечислены в указанном направлении.

По истечению срока договора ЗАО не получило возможности рассчитаться с Банком и предложило Банку заключить договор цессии по отношению к ОАО "Недвижимость".

В соответствии с п. 5 Договора № 144/05 и ст. 394 ГК РФ

Банк "Сибакадембанк" имеет право взыскать с ответчика сумму пени из расчета 0,5 % от просроченной суммы за каждый день просрочки.

Поскольку обязательства по расчетам за продукцию не выполнены, пеня в указанном размере подлежит начислению за период с 25 апреля по настоящее время. Общая задолженность по оплате, установленная решением суда, составляет 300 000 рублей. Всего сумма пени, начисленная на указанную сумму за период с 25 апреля 2005 г. по 7 августа 2005 г. включительно, составляет 450 000 рублей. (Расчет прилагается).

На основании изложенного, просим:

1. взыскать сумму кредита,

2. взыскать проценты за пользование кредитом,

3. взыскать штраф за просрочку его возврата и убытков.

Приложение:

1) договор № 144/05 между КБ "Сибакадембанком" и ЗАО "Сибстрой"

2) копии искового заявления;

3) квитанция об уплате государственной пошлины.