Содержание
  Введение. 2
1. Характеристика совершения исполнительных надписей. 3
2. Вопросы правомерности совершения нотариусами исполнительных надписей  6
3. Вызывает вопросы процесс определения случаев, дающих нотариусу право совершить исполнительную надпись. 8
Заключение. 15
Список литературы.. 16

Введение

"Совершение исполнительных надписей" - такова тема данной контрольной работы.
В настоящее время в Российской Федерации актуальна проблема использования отличных от судебной форм защиты нарушенных или оспоренных прав и охраняемых законом интересов. Это объясняется необходимостью уменьшить нагрузку на судебные органы, освободить суды от груза бесспорных дел в области как частных, так и публичных правоотношений. Применительно к делам, являющимися в большей степени спорными, альтернативой судебному их разрешению видится рассмотрение таких споров третейскими судами и использование примирительных процедур (посредничество, медиация), а для дел, являющихся в большей степени бесспорными - административными органами и нотариатом.
Среди внесудебных форм защиты и охраны права особое место занимает нотариальная форма. Согласно ст.1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате[1] (далее - Основы) нотариат призван обеспечивать защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий от имени Российской Федерации. Среди установленного Основами перечня нотариальных действий следует отметить действия, посредством совершения которых нотариус осуществляет защиту нарушенного права и обеспечивает его принудительное исполнение. Для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность (ст.35, 89 Основ).

1. Характеристика совершения исполнительных надписей

Совершение исполнительной надписи представляет собой следующий механизм защиты прав: на основании документально установленных формально-определенным способом фактов уполномоченным лицом по инициативе одной из сторон правоотношения (без выяснения позиции другой стороны) подтверждается обязанность уплатить денежную сумму или передать имущество, при этом создаются условия для принудительного исполнения такой обязанности в порядке, аналогичном порядку исполнения исполнительных документов.
Право нотариусов на совершение исполнительных надписей пришло на смену судебному приказу, предусматривавшемуся дореволюционным российским процессуальным законодательством и Гражданским процессуальным кодексом РСФСР 1923 г. Указанное изменение произошло в входе перераспределения компетенции между судами и иными государственными органами в целях освобождения судов от рассмотрения дел бесспорного характера: в 1926 г. Положением о государственном нотариате в РСФСР к совершаемым нотариальным действиям было отнесено учинение исполнительных надписей. Впоследствии данное нотариальное действие упоминалось во всех нормативно-правовых актах советского периода, определяющих организационно-правовые основы и компетенцию органов нотариата в СССР и союзных республиках.
Федеральным законом от 27 октября 1995 г. "О внесении изменений и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР" ГПК РСФСР 1964 г. был дополнен главой 11.1 "Судебный приказ", регламентирующей порядок вынесения судами судебных приказов.
Действующий Гражданский процессуальный кодекс РФ 2002 г. (далее - ГПК РФ) также содержит главу, посвященную выдаче судебного приказа.
Полагаем, что не следует противопоставлять исполнительную надпись и судебный приказ. Также отсутствуют основания для утверждений о том, что закрепление в ГПК РФ такого вида упрощенного судопроизводства, как судебный приказ, означает невозможность совершения исполнительных надписей. Анализ главы 11 ГПК РФ позволяет сделать следующие выводы. Действительно, основания вынесения судебного приказа и совершения исполнительных надписей принципиальных различий не имеют, но, во-первых, есть существенные различия в сроках совершения исполнительной надписи и вынесения судебного приказа; во-вторых, порядок исполнения судебного приказа зависит от воли должника (после вынесения судебного приказа должник, получив его копию, вправе направить возражения относительно исполнения, что влечет отмену судебного приказа судом, его вынесшим, при этом взыскатель вправе обратиться за рассмотрением своего требования в порядке искового производства). Документ же, на котором совершена исполнительная надпись, может быть сразу предъявлен для принудительного исполнения в службу судебных приставов без какого-либо уведомления должника. Судебный приказ по своему статусу приравнивается к судебному решению, что влечет определенные процессуальные последствия для сторон правоотношения, в частности, невозможность рассмотрения тождественного требования в судебном порядке. Совершение исполнительной надписи не исключает рассмотрения спора сторон (если таковой возникнет) судом по существу (ч. З ст.310 ГПК РФ).
Таким образом, законодательство фактически предоставляет заинтересованному лицу возможность выбрать форму защиты права: совершение исполнительной надписи либо вынесение судебного приказа. Совершение исполнительной надписи имеет ряд преимуществ для взыскателя по сравнению с выдачей судебного приказа и с точки зрения затрат времени на получение соответствующего акта (исполнительная надпись совершается в день обращения, в то время как судебный приказ выносится в течение пяти дней с даты поступления заявления, после чего направляется должнику, который в течение десяти дней с момента получения может представить свои возражения), и с финансовой стороны (размер платы за совершение исполнительной надписи, как правило, меньше суммы государственной пошлины за вынесение судебного приказа[2]).
Приводимые в литературе определения понятия "исполнительная надпись" не имеют принципиальных различий. Так, одни авторы под исполнительной надписью понимают "распоряжение нотариуса о взыскании с должника причитающейся взыскателю определенной суммы денег или какого-либо имущества"[3]; другие - "распоряжение нотариального органа о принудительном исполнении уплаты определенной суммы денег или передачи имущества"[4]. Т.И. Зайцевой было предложено определение, подчеркивающее возможность принудительного исполнения требования взыскателя, основанного на исполнительной надписи: "Исполнительная надпись - это распоряжение нотариуса о взыскании с должника в пользу кредитора (взыскателя) суммы задолженности либо об истребовании имущества от должника, имеющее силу исполнительного листа"[5].
По нашему мнению, данные определения содержат некоторые неточности.
Во-первых, не совсем корректно рассматривать исполнительную надпись в качестве распоряжения, поскольку нотариус не обладает властно-распорядительными полномочиями в отношении сторон правоотношения; совершая исполнительную надпись, нотариус подтверждает правомерность притязаний взыскателя.
Во-вторых, сама по себе исполнительная надпись не может иметь силу исполнительного листа.
Более правильно говорить, что документ, на котором совершена исполнительная надпись, приобретает силу исполнительного документа, т.е. такого, на основании которого возможно осуществление исполнительного производства.
В-третьих, согласно ст.38 Основ исполнительные надписи могут совершать не только нотариусы, но и должностные лица консульских учреждений Российской Федерации.
Принимая во внимание положения Основ и Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве"[6], предлагаем под исполнительной надписью понимать совершаемое нотариусами или должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации в установленном порядке нотариальное действие, направленное на подтверждение права требования должника к взыскателю и придание документу, на котором такое требование основано, статуса исполнительного.

2. Вопросы правомерности совершения нотариусами исполнительных надписей

В настоящее время правомерность совершения нотариусами исполнительных надписей, равно как и возможность принудительного исполнения документов, на основании которых совершена исполнительная надпись, ставятся под сомнение. Вызвано это тремя следующими причинами.
1. Конституция РФ (ч.3 ст.35) устанавливает, что никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда.
Поэтому юристы и судебные органы часто делают вывод о неконституционности ст.89-94 Основ, предусматривающих право нотариусов совершать исполнительные надписи, на основании которых с должника взыскивается сумма задолженности.
Представляется, что выводы о противоречии указанных статей Конституции являются поспешными.
Конституционность данного положения была дважды подтверждена Конституционным Судом РФ[7].
Им установлен ряд условий, при которых совершение нотариусами исполнительных надписей является правомерным, в частности, бесспорность задолженности и признание (подтверждение) должником своей обязанности исполнить требование, отсутствие спора между кредитором и должником о размерах и сроках подлежащего исполнению требования.
Толкование всех указанных вопросов входит в компетенцию нотариусов.
Выводы Конституционного Суда РФ относительно совершения нотариусами исполнительных надписей сводятся к следующему: совершение нотариусами в установленных законом случаях исполнительных надписей на документах, подтверждающих задолженность, не противоречит Конституции и установленным в ней принципам защиты права собственности; сохранение за субъектами спорных отношений права на обращение в суд за разрешением спора (в том числе при передаче исполнительной надписи нотариуса для принудительного исполнения) гарантирует защиту интересов как взыскателя, так и должника.
2. Статья 7 Федерального закона "Об исполнительном производстве" прямо не относит документ, на котором совершена исполнительная надпись, к исполнительным документам, что, по мнению некоторых исследователей, означает невозможность ее принудительного исполнения[8].
Проект Исполнительного кодекса РФ также не относит исполнительные надписи нотариусов к исполнительным документам[9].
Однако Конституционный Суд РФ разрешил этот вопрос иначе: поскольку в подп.8 п.1 ст.7 Федерального закона "Об исполнительном производстве" установлено, что исполнительными документами в случаях, предусмотренных федеральным законом, являются также постановления иных органов, то и документ с исполнительной надписью является исполнительным.

3. Вызывает вопросы процесс определения случаев, дающих нотариусу право совершить исполнительную надпись

Согласно ст.90 Основ перечень документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, устанавливается Правительством РФ.
В настоящее время список таких случаев утвержден на уровне подзаконного нормативного акта, действующего с 1976 г. с некоторыми изменениями[10].
Следует отметить, что данное указание Основ объясняется лишь тем, что этот документ был принят ранее Конституции РФ и ГК РФ, т.е. до закрепления определенных правил регулирования гражданско-правовых отношений нормативно-правовыми актами и иерархии таких актов. Анализ текста упомянутого перечня позволяет сделать вывод о том, что многие его положения фактически не подлежат применению, в связи с чем его подробный анализ представляется излишним. По нашему мнению, этот перечень следует использовать, если в основе требования лежат отношения административно-правового характера или если требование государственного органа основано на не подлежащем непосредственному принудительному исполнению акте (например, на требовании органа внутренних дел или учреждения здравоохранения оплатить осуществленное специальное медицинское обслуживание).
Два случая совершения исполнительных надписей установлены ГК РФ: в случае невозвращения в установленный срок суммы кредита, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса продать это имущество (п.5 ст.358); взыскание задолженности с арендатора по договору проката производится в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса (п.3 ст.630).
Системный анализ положений законов и практики Конституционного Суда РФ позволяет сделать вывод о том, что законодательством предусмотрена принципиальная возможность совершения исполнительных надписей, однако ввиду отсутствия конкретных правовых оснований, при наличии которых осуществление исполнительной надписи возможно, такие нотариальные действия производятся ограниченно. Следует также констатировать, что совершение исполнительных надписей в иных гражданских правоотношениях в настоящее время допустимо, если стороны при заключении или исполнении договора пришли к соглашению о том, что взыскание с должника может быть осуществлено на основании договора[11].
Необходимо установить перечень случаев, в которых допускается совершение исполнительных надписей, на уровне отдельного федерального закона либо закрепить соответствующие положения в федеральных законах, регулирующих те или иные группы общественных отношений[12].
В статье 91 Основ указаны следующие условия совершения исполнительных надписей:
а) представленные документы должны подтверждать бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем;
б) со дня возникновения права на иск прошло не более трех лет, а в отношениях между предприятиями, учреждениями и организациями - не более одного года.
Если для требования, по которому выдается исполнительная надпись, законодательством установлен иной срок давности, исполнительная надпись выдается в пределах этого срока.
В качестве необходимых условий совершения исполнительной надписи также следует рассматривать факты:
а) направления кредитором должнику извещения (претензии, требования) с указанием на необходимость исполнения существующей обязанности и на сроки такого исполнения;
б) документального подтверждения получения должником такого извещения.
В целях обеспечения охраны прав обязанного лица целесообразно предусмотреть правило, согласно которому такого рода извещения должны направляться в порядке, предусмотренном ст.86 Основ, в соответствии с которой "нотариус передает заявления граждан, юридических лиц другим гражданам, юридическим лицам". Данный способ направления извещения несколько уменьшит оперативность защиты прав кредитора, но в целом существенного увеличения срока, требующегося для совершения исполнительной надписи, не произойдет.
Рассмотрим подробнее каждое из указанных оснований и поговорим о перспективах развития законодательства в данной области.
Первое основание касается собственно вида обязательств, при нарушении которых допускается совершение исполнительных надписей, и тех документов, которыми должен быть подтвержден факт его неисполнения. По нашему мнению, установление общего списка случаев, в которых допускается совершение исполнительных надписей, было бы излишним; значительно удобнее определить каждый из них в соответствующем федеральном законе. Перечень таких случаев может быть довольно широким: для определения права нотариуса совершить исполнительную надпись необходимо подтвердить сам факт наличия задолженности и отсутствие объективных оснований для оспаривания такой задолженности в части размера и срока наступления обязательства. Иными словами, нужны документы, подтверждающие принятие должником определенных благ и неисполнение им встречных обязанностей.
Полагаем допустимым совершение исполнительных надписей в следующих случаях.
1. При заключении договоров займа и кредитных договоров, когда в качестве стороны-кредитора выступает банк или иная кредитная организация. В подобных ситуациях существует возможность документально подтвердить размер задолженности заемщика перед кредитором, например, посредством выписки из счета заемщика или иных учетных документов, в том числе предусмотренных соответствующим кредитным договором или договором займа. При этом объективность таких документов может быть подтверждена аудитором организации-кредитора. Особую актуальность совершение исполнительных надписей на основании подобных договоров приобретает в связи с развитием так называемого потребительского кредитования и кредитования с использованием платежных пластиковых карт.
2. При заключении договоров подряда и оказания услуг, когда прием результата работ и подтверждения сторонами их стоимости оформляется определенными нормативными актами и (или) самим договором. Например, в договорах строительного подряда используются унифицированные формы первичной учетной документации, подписываемые заказчиком и подрядчиком: акт о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и составляемая на его основании справка о стоимости выполненных работ (форма N КС-3) [13].
3. При заключении договоров аренды, включая договоры аренды земельных участков из состава земель, относящихся к собственности Российской Федерации, ее субъекта или муниципального образования. Как правило, расчеты сторон по договору аренды осуществляются согласно установленному в этом документе способу расчетов; там же указываются реквизиты счетов сторон, используемых для расчетов по такому договору, что позволяет выявить финансовые обязательства сторон по такому договору и факт их исполнения.
4. При заключении договоров купли-продажи, в том числе поставки, когда расчеты между сторонами осуществляются после получения покупателем объекта купли-продажи (поставки). Факт получения покупателем товара, как правило, подтверждается документом, составляемым представителями обеих сторон договора; расчеты по договору осуществляются согласованным сторонами в договоре способом, что позволяет объективно установить факт неисполнения покупателем своей обязанности оплатить переданный продавцом товар.
5. При заключении договоров о предоставлении потребителям коммунальных услуг[14], в частности, в области электро- , газо- , тепло- и водоснабжения, а также услуг электронной связи[15]. Обычно такими договорами оформляются длящиеся правоотношения; расчеты сторон осуществляются в определенные сроки, оговоренным способом и по заранее закрепленным нормативно-правовыми актами или договором ценам; количество предоставленных потребителю на основании таких договоров благ определяется специальными приборами учета. Благодаря этому можно точно установить размер обязательства потребителя перед лицом, предоставившим соответствующую услугу.
6. В области правоотношений, связанных с обязательной уплатой членами различных организаций обязательных взносов, предусмотренных законодательством и (или) внутренними документами таких организаций, в частности, для взыскания задолженности по уплате членских взносов членами различных потребительских кооперативов, членами садоводческих объединений граждан[16] и т.п.
7. В области трудовых правоотношений считаем возможным предусмотреть взыскание с работодателя начисленной, но не выплаченной заработной платы на основании исполнительной надписи нотариуса, тем самым передав такие дела из ведения судебных органов в ведение нотариата.
Мы не согласны с мнением относительно возможности совершения исполнительной надписи при взыскании "алиментов на несовершеннолетних детей", а также при взимании с "организаций недоимок по налогам"[17].
Очевидно, что рассмотрение второй категории дел целесообразно оставить соответствующим административным органам, уполномоченным в области государственного управления в сфере налогообложения, либо судебным органам.
Дела о взыскании алиментов весьма сложны, законодательством предусмотрено несколько способов уплаты алиментов[18], их размер зависит от ряда обстоятельств, всестороннее выяснение которых возможно только при учете позиции обязанного лица.
В связи с изложенным соответствующие требования следует удовлетворять в судебном порядке.

Заключение

Безусловно, предложенный перечень не является исчерпывающим, его формирование должно осуществляться постепенно, по мере развития законодательства и практики его исполнения и применения. Однако, на наш взгляд, теоретические предпосылки для использования в указанных правоотношениях исполнительной надписи как механизма защиты прав кредитора довольно весомы.
Условие о сроке, в течение которого может быть совершена исполнительная надпись, не должно определяться общими сроками исковой давности, установленными законодательством. Принимая во внимание активное развитие хозяйственных отношений, а также то обстоятельство, что исполнительная надпись совершается без привлечения должника, важно не допустить злоупотребления кредитором своими правами (в случаях, когда задолженность уже погашена или обязанность по передаче имущества уже выполнена, кредитор может обратиться за совершением исполнительной надписи). Для этого предлагается закрепить в законодательстве короткий срок, пресекательный по своей природе, в течение которого кредитор имеет право обратиться за совершением исполнительной надписи (например, три месяца с даты, когда соответствующая обязанность должна была быть исполнена). По истечении указанного периода защита нарушенного права возможна только в судебном порядке.

Список литературы

1.                 Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ (с изменениями от 30 июня 2003 г., 7 июня, 28 июля, 2 ноября, 29 декабря 2004 г., 21 июля, 27 декабря 2005 г., 5 декабря 2006 г) // СЗ РФ от 18 ноября 2002 г. N 46 ст.4532
2.                 Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I (с изм. и доп. от 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г, 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 22 августа, 2 ноября 2004 г, 1 июля 2005 г., 30 июня 2006 г., 18 октября 2007 г) // "Российская газета", N 49, 13.03. 1993.
3.                 Семейный кодекс РФ. // Российская газета. 1996.27 января.
4.                 Федеральный закон от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ "Об исполнительном производстве" // СЗ РФ. 1997. N 30. Ст.3591.
5.                 Федеральный закон от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи". Ст.2 // Российская газета. 2003.10 июля.
6.                 Федеральный закон от 15 апреля 1998 г. N 66-ФЗ "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан" (в ред. от 23.11 2007 г) // Российская газета. 1998.23 апреля.
7.                 Постановление Совета министров РСФСР от 11 марта 1976 г. N 171 "Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей органов, совершающих нотариальные действия" (в редакции постановлений Правительства РФ от 19 июня 1996 г. N 170, от 5 ноября 1999 г. N 1225, от 30 декабря 2000 г. N 1039) // СП РСФСР. 1976. N 7. Ст.56.
8.                 Постановление Государственного комитета Российской Федерации по статистике от 11 ноября 1999 г. N 100 "Об утверждении унифицированных форм первичной документации по учету работ в капитальном строительстве и ремонтно-строительных работ".
9.                 Постановление Правительства РФ от 23 мая 2006 г. N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг населению"
10.            Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 октября 1996 г. N 9 "О применении Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и взыскании алиментов" // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1997. N 1.
11.            Определение Конституционного Суда РФ от 5 февраля 1998 г. N 21-0 "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Д.А. Носкова на нарушение его конституционных прав пунктом 5 статьи 338 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации" // Вестн. Конституционного Суда РФ. 1998. N 3.
12.            Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2001 г. N 150-О "Об отказе в принятии к рассмотрению запроса октябрьского районного суда города Ижевска о проверке конституционности пункта 2 статьи 339 ГПК РСФСР, пункта 13 статьи 35, статей 89 и 93 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" // Вестн. Конституционного Суда РФ. 2002. N 2.
13.            Авдеенко, Н.И., Кабакова, М.Л. Нотариат в СССР: Учебное пособие. -Л., 1984.
14.            Артамонова, Е.М. Исполнительная надпись нотариуса // эж-Юрист. 2005. N 17.
15.            Вайнштейн, Г. Российская юстиция. 1999. N 10.
16.            Жуйков, В.М. Новое в гражданском процессуальном праве (комментарий законодательства) // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. N 4.
17.            Нотариат в СССР: Учебник / Под ред. Л.Ф. Лесницкой.2-е изд. - М., 1990. - 174 с.
18.            Нотариальное право России: Учебник / Под ред. В.В. Яркова. -М., 2003. - 210 с.
19.            Пособие по исполнительному производству для судебных приставов-исполнителей: Учебное пособие / Отв. ред. И.В. Решетникова. - М., 2000. - 194 с.
20.            Проект Исполнительного кодекса Российской Федерации / Отв. ред. Г.Д. Улетова. - Краснодар, - СПб., 2004. - 186 с.

---