Контрольная работа Сравнительный анализ правового статуса холдинговых объединений и финансово-промышленных групп
Работа добавлена на сайт bukvasha.net: 2015-10-25Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
от 25%
Подписываем
договор
СОДЕРЖАНИЕ:
| 1. Характеристика организационно-правовых форм хозяйственных объединений. Сравнительный анализ правового статуса холдинговых объединений и финансово-промышленных групп. | 3 |
| 1.1. Общая характеристика хозяйственных объединений | 3 |
| 1.2. Организационно-правовой статус финансово-промышленных групп | 5 |
| 1.3. Организационно-правовой статус и виды холдингов | 10 |
| 2. Сравнительный анализ и способы реорганизации и ликвидации юридических лиц | 18 |
| Список использованной литературы | 25 |
1. Характеристика организационно-правовых форм хозяйственных объединений. Сравнительный анализ правового статуса холдинговых объединений и финансово-промышленных групп
1.1. Общая характеристика хозяйственных объединений
Хозяйственные объединения – объединения индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, участники которых осуществляют согласованную предпринимательскую деятельность.
Хозяйственные объединения являются одним из видов партнерских связей между организациями. Они создаются для реализации следующих целей:
- консолидация участников и концентрация капитала;
- повышение устойчивости фирмы на рынке и снижения финансовых рисков за счет их дифференциации и перераспределения;
- повышение конкурентоспособности на рынке (превращение конкурентов в партнеров);
- оптимизация управления;
- открытие кредитных линий с целью доступности и удешевления кредитных ресурсов.
Классификацию хозяйственных объединений можно провести по нескольким критериям:
1. По способу организации хозяйственные объединения делятся на:
а) горизонтальные объединения – объединения, основанные на договоре и равноправии участников (ассоциации (союзы)), некоммерческие партнерства, простые товарищества;
б) вертикальные объединения – объединения, основанные на экономической субстанции (холдинги).
2. В зависимости от организационно-правовой формы:
а) ассоциации (союзы) – договорные объединения коммерческих организаций, созданные в целях координации предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов (ст. 121 ГК РФ)[1]. Ассоциации имеют статус юридического лица. Члены ассоциации сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация не отвечает по обязательствам своих членов, члены ассоциации несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренных учредительным документами;
б) некоммерческое партнерство – основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении целей, направленных на достижение общественных благ (ст. 8 Федерального закона от 12 января
в) холдинговая компания – совокупность юридических лиц, состоящая из основного (преобладающего) общества или товарищества и дочерних (зависимых) хозяйственных обществ, ведущих согласованную производственную, торговую, финансовую или иную предпринимательскую деятельность и связанных между собой отношениями экономической зависимости и контроля, позволяющими основному обществу (товариществу) определять решения дочерних хозяйственных обществ;
г) финансово-промышленная группа (ФПГ) – совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и не материальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширении рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.
1.2. Организационно-правовой статус финансово-промышленных групп
Финансово-промышленная группа – одна из форм организации производственно-хозяйственных комплексов.
Финансово-промышленная группа (ФПГ) представляет собой форму сосуществования субъектов предпринимательской деятельности. Такой юридико-экономический «симбиоз» обусловлен рядом причин, прежде всего необходимостью расширения и поддержания кооперации между предприятиями, развитием хозяйственных связей. При этом ФПГ – не просто производственно-технологический комплекс, а прежде всего инвестиционно-финансовый институт или объединение технологически и экономически связанных производственных, торговых и финансовых предприятий.
В
В России сейчас имеется около 100 официально зарегистрированных финансово-промышленных групп («Интеррос», «Нижегородские автомобили», «Мостатнафта», «Магнитогорская сталь», «Сибагромаш» и др.), а неофициальных групп - в несколько раз больше (например, «Альфа-груп»). По своей сути многие предпринимательские объединения соответствуют всем признакам финансово-промышленной группы, но не являются таковыми, поскольку не проходили процесс государственной регистрации.
Финансово-промышленные группы создаются во всех государствах - участниках СНГ, но в западной экономике эта особая организационная разновидность объединений отсутствует. Зарубежными аналогами отечественных ФПГ можно считать связанные предприятия или концерны в Германии, группы товариществ во Франции, холдинговые компании в Великобритании и США. Суть таких образований в том, что это объединение участников, не обладающее статусом юридического лица, которое основано на экономической субординации и контроле одного участника над другими.
Правовой основой организации и деятельности финансово-промышленных групп являются:
- Федеральный закон "О финансово-промышленных группах" №190-фз от 30.11.1995 г.;
- Указ Президента РФ от 1.04.1996 г. №443 "О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп";
- постановление Правительства РФ от 22.05.1996 г. №621 "О порядке ведения государственного реестра ФПГ РФ" (с изменениями от 2.02.1998 г.);
- постановление Правительства РФ от 9.01.1997 г. №24 "О порядке ведения сводных (консолидированных) учета, отчетности и баланса ФПГ";
- распоряжение Госкомимущества РФ (ныне Минимущества РФ) от 26.01.1996 г. №106-р "О порядке регистрации ФПГ", утвердившее Перечень документов, представляемых при формировании финансово-промышленной группы;
- специальные Указы Президента и постановления Правительства по вопросам работы отдельных ФПГ;[6]
- решения полномочных органов субъектов Российской Федерации.[7]
Правовое регулирование деятельности ФПГ обеспечивается также локальными правовыми актами, разрабатываемыми на основании Закона о ФПГ и в соответствии с другими нормативными положениями, принимаемыми самой группой.[8]
Исходя из определения, финансово-промышленная группа не является самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных Гражданским Кодексом РФ (участники ФПГ сохраняют юридическую самостоятельность), а лишь обладает отдельными элементами правосубъективности, например, в правоотношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством. Так, Закон РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (статьи 17 и 18) содержит общие правила о порядке создания интегрированных структур, применяемые независимо от того, получает ли такая структура статус финансово-промышленной группы. Одновременно для групп установлена возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и ведения единого баланса группы[9].
В Законе определены возможные варианты существования финансово-промышленных групп. Первый вариант - это холдинговая компания ("совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества...")[10], которая становится основой создания финансово-промышленной группы. Второй вариант - это система участия ("совокупность юридических лиц, либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы, на основе договора о создании финансово- промышленной группы" и учрежденная ими центральная компания)[11].
По формам производственно-хозяйственной интеграции различают «вертикальные», «горизонтальные» финансово-промышленные группы и конгломераты. По статистике в России большинство зарегистрированных ФПГ отличаются вертикальным типом объединения (группы «Аэрофин», «Оборонительный стиль»). Горизонтальная интеграция предполагает объединение предприятий, ориентированных на выпуск однородной продукции (группы «Росстрой», «БелРусАвто»). Конгломераты считаются наиболее устойчивой формой объединения, которое имеет предприятия в разных, не связанных между собой, отраслях бизнеса, для того чтобы не зависеть от экономического положения в отдельной отрасли (группа «Объединенная промышленно-строительная компания»).
По отраслевой принадлежности принято выделять отраслевые и межотраслевые группы; по степени диверсификации бизнеса - монопрофильные и многопрофильные; по масштабам деятельности - региональные, межрегиональные и межгосударственные (транснациональные). Финансово-промышленные группы считаются транснациональными, если среди их участников есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ, либо имеющие подразделения на территории этих государств, либо осуществляющие там капитальное строительство. Транснациональная компания, созданная на основе межправительственного соглашения, приобретает статус межгосударственной ФПГ.
Законом устанавливается обязательность участия в ФПГ "организаций, действующих в сфере производства товаров и услуг, а также банков или иных кредитных организаций"[12]. В состав участников могут быть включены государственные и муниципальные унитарные предприятия, инвестиционные институты, негосударственные пенсионные и иные фонды, страховые организации, участие которых обусловлено их ролью в обеспечении инвестиционного процесса в ФПГ.
Несмотря на отсутствие у ФПГ статуса юридического лица, предусмотрен разрешительный порядок их создания и регистрации, который отличается от установленных Указом Президента РФ от 8.07.1994 г. №1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории РФ" правил государственной регистрации юридических лиц. В отличие от регистрации юридических лиц, осуществляемой регистрационными палатами[13] либо другими органами Министерства юстиции по месту нахождения субъектов предпринимательской деятельности, регистрация ФПГ производится по решению специального уполномоченного государственного органа[14].
Государственная регистрация подтверждается выдачей свидетельства установленного образца, содержащего полное наименование финансово-промышленной группы с обязательным включением слов "финансово-промышленная группа", "транснациональная финансово-промышленная группа" или "межгосударственная финансово-промышленная группа" и включением в Государственный Реестр финансово-промышленных групп.
1.3 Организационно-правовой статус и виды холдингов
Самой распространенной формой предпринимательских объединений в современной российской экономике являются холдинги[15]. Холдинговым компаниям принадлежит особая роль в формировании бюджета страны. Так, на протяжении нескольких лет их налоговые платежи превышают 60% в общем объеме поступлений федеральных налогов и сборов в России[16]. Из них почти 20% составляют налоговые отчисления газового холдинга «Газпром»[17].
Крупным компаниям образование холдинговых структур позволяет существенно увеличить свои активы, наращивать инвестиционный капитал, оптимизировать налогообложение с помощью дочерних предприятий, используя внутрифирменные инструменты.
Исторический анализ формирования понятия «холдинг» в российской правовой и научной литературе представлен ниже в таблице 1 (Приложение 1).
Холдинг – это группа экономически взаимодействующих юридических лиц, в которой головной компании достаточно минимальной доли участия в других юридических лицах для полного контроля над их деятельностью.
Классификации холдингов можно производить по следующим критериям.
1. Исходя из типов зависимости, установленных законодательством, холдинги следует подразделить на:
- имущественные – основанные на преобладающем участии в уставном капитале или наличии контрольного пакета акций[18];
- договорные – когда холдинговые отношения возникают в силу, в рамках и на срок заключенного договора;
- организационные – холдинговые отношения, которые складываются в связи с иными обстоятельствами, непосредственно не названными в законодательстве.
В чистом холдинге головная компания никакую коммерческую деятельность не производит, а, владея контрольными пакетами акций (преобладающим долевым участием) иных участников холдинга, осуществляет только контрольные и управляющие функции по руководству и координации деятельности других участников холдинга.
В смешанном холдинге головная компания, помимо контрольных и управленческих функций по отношению к другим участникам холдинга, осуществляет также самостоятельную коммерческую, предпринимательскую деятельность. В данном холдинге головная компания играет своего рода двоякую роль: с одной стороны, это управляющая компания, с другой – промышленное предприятие, банк, торговое предприятии и т.п.[19].
2. В зависимости от характеристики собственников можно выделить следующие разновидности холдингов: государственный и частный холдинг.
Государственным (муниципальным) является холдинг, в котором участие государства (муниципального образования) в уставном капитале основного общества позволяет государству (муниципальному образованию) контролировать такое объединение (далее – государственный холдинг).
Соответственно, частыми являются холдинги, в которых уставный капитал основного общества сформирован из вкладов частных лиц – коммерческих организаций и граждан. Разновидностью частных холдингов являются семейные холдинги.
3. В зависимости от характера производственных и экономических отношений между участниками холдинга и способа организации холдингового объединения различают горизонтальные, вертикальные и диверсифицированные холдинги.
Горизонтальные холдинги (сбытовые холдинги) – объединения обществ, действующих на одном рынке (энергетические компании, сбытовые, телекоммуникационные и проч.). Они представляют собой объединение однородных бизнесов в филиальные, например территориальные, структуры, которыми управляет головное хозяйственное общество. Главной целью такого объединения является сознание единой системы поставщиков и много дочерних обществ, выполняющих функцию сбыта. В случае если таких дочерних обществ много, то необходимы единые правила регулирования их деятельности.
Вертикальные холдинги (холдинги концернового типа или производственные холдинги) – объединение предприятий в одной производственной цепочке (добыча сырья, переработка, выпуск продукции, сбыт). В качестве примера можно привести объединения, занимающиеся переработкой сельскохозяйственной продукции, металлов, нефтепереработкой.
Диверсифицированные холдинги, в отличие от горизонтальных и вертикальных, представляют собой форму объединения различных бизнесов, действующих на разных рынках. Их создание связано с распространением хозяйственной деятельности холдинговой компании на новые сферы (с расширением номенклатуры продукции, видов представляемых услуг и т.д.). При этом нередко компании не идут на полное слияние, а создают тот или иной механизм взаимодействия, позволяющий им сохранить статус юридического лица и при этом сотрудничать с другими предприятиями[20].
4. С точки зрения функционального наполнения деятельности холдинговой компании или головной организации холдинга в зарубежной и российской литературе выделяют финансовой, управляющий, а также смешанный финансово-управляющий холдинг.
Финансовый холдинг имеет в качестве преобладающей функции формирования портфеля долевого участия основного общества в дочерних. В финансовом холдинге основное общество не осуществляет управленческой деятельности по руководству объединением. Этот вид холдинга, с нашей точки зрения, можно классифицировать как инвестиционный холдинг.
Управляющий холдинг подразделяют на два подвида – стратегический управляющий холдинг, когда основное общество ограничивается только разработкой стратегии дочерних обществ, обеспечивая, таким образом, синергетический эффект объединения, и не вмешивается в оперативную производственную деятельность, и оперативный управляющий холдинг, когда основное общество контролирует текущую производственно-хозяйственную деятельность дочерних обществ. Холдинг, сочетающий в себе финансового и управляющего, именуют финансово-управляющим[21].
5. С точки зрения наличия «системы участия» структурной сложности выделяют основной холдинг и промежуточный холдинг, или субхолдинг.
Промежуточные холдинги существуют во многоуровневых холдинговых объединениях, когда дочерние общества основного холдинга составляют промежуточный холдинг, являясь материнскими обществами в отношении «своих» дочерних обществ, выступающих по отношению к основному холдингу как внучатые[22].
Субхолдинг как юридическое лицо – участник холдинга находится под непосредственным (участник первого уровня) или опосредованным (субхолдинги последующих уровней) контролем основной компании и создан над множеством дочерних фирм для сосредоточения усилий основной компании на стратегических задачах развития холдинга в целом[23]. Часто созданием разветвленной системы участия обеспечивается стабильность холдингового объединения, поскольку в этом случае существенно снижаются предпринимательские риски.
6. В зависимости от дислокации деятельности предприятий холдинга можно выделить транснациональный холдинг и национальный холдинг.
Транснациональным холдингом является холдинг, хозяйственные общества которого дислоцируются в различных государствах. Вследствие, как правило, широкого географического рассеивания его обществ транснациональные холдинговые (головные) компании часто регистрируются в государствах, которые на ряду с особыми налоговыми преимуществами (в виде особенного выгодного налогообложения иностранных доходов от участия и прибыли), облегчают доступ к международным финансовым рынкам и особым инструментам финансирования.
Существенным признаком национального холдинга является дислокация его участников в одном государстве.
7. С позиции отраслевой принадлежности различают отраслевые и межотраслевые холдинги. Так, например, вертикально интегрированные нефтяные компании являются отраслевыми холдингами. Можно назвать промышленные, сельскохозяйственные, транспортные, энергетические и другие холдинги. Не каждый из этих видов холдингов имеет специфическое правовое регулирование, отдельные даже не упомянуты в законах и иных правовых актах. Сказанное не относится к банковскому холдингу, в отношении которого действующим законодательством установлен особый правовой режим[24].
Банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо и косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитными организациями (кредитных организаций)[25].
8. В зависимости от функций дочерних обществ различаются на такие холдинги, как контрольный холдинг, холдинг на основе менеджмента, холдинг ценных бумаг, холдинг долевого участия, холдинг капитала.
В контрольном холдинге головная (холдинговая) компания владеет контрольными пакетами акций других участников холдинга, благодаря чему оказывает определяющее влияние на их деятельность.
Если головная компания холдинга имеет решающее участие в капитале других хозяйственных обществ – участников холдинга, то такой холдинг считается холдингом долевого участия, причем между холдинговой (головной) компанией и ее обществом с долевым участием возникают вертикальные финансовые, правовые и, при некоторых условиях, директивно-правовые или управленческо-организационные отношения, а также отношения услуг. Долевое участие головной компании в других юридически самостоятельных предприятиях – участниках холдинга в форме владения долевым имуществом является специфическим признаком холдинга такого вида[26].
9. Другие виды холдингов.
Выделяют также классический и распределенный холдинг, достаточно широко встречающиеся в российской практике.
К классическому холдингу относятся объединения предприятий, контрольный пакет акций которых сосредоточен в руках материнской компании.
Распределенный холдинг является разновидностью смешанного (финансово-управляющего) холдинга. К распределенному холдингу следует отнести такие объединения, в которых роль головной компании выполняют несколько самостоятельных обществ, объединенных принадлежностью или аффилированностью одному лицу или группе совместно действующих физических лиц.
Таким образом, холдинг как предпринимательское объединение, представляющее собой производственно-хозяйственный комплекс[27], отвечает следующим условиям:
1) это объединение может выступать в качестве единого субъекта;
2) его участниками являются хозяйственные общества – самостоятельные субъекты гражданско-правовых отношений (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью);
3) одно из хозяйственных обществ – участников объединения определяет решения, принимаемые другими хозяйственными обществами – участниками этого же объединения;
4) объединение проводит единую политику (инвестиционную, технологическую, производственно-хозяйственную, финансовую или научно-техническую).
5) проведем сравнительный анализ ФПГ и холдинга по трем основным для субъектов предпринимательства признакам: определенность организационно-правовой формы; наличие регистрации или легитимация иным образом; хозяйственная компетенция. Представим в виде таблицы 2 (Приложение 2).
Учитывая разнообразие форм предпринимательских объединений, стоит отметить различия в определении моментов возникновения свойств правосубъектности.
Момент возникновения правосубъектности у финансово-промышленной группы связан с моментом (датой) государственной регистрации (внесение записи в соответствующий реестр), у холдинга - с моментом возникновения холдинговых отношений. Во всех случаях момент возникновения правосубъектности неразрывно связан с таким юридическим фактом, как действие хозяйствующих субъектов – участников холдинга.
2. Сравнительный анализ и способы реорганизации и ликвидации юридических лиц
Ликвидацию юридического лица следует отличать от реорганизации, так как ликвидация, в отличие от реорганизации юридического лица, не предусматривает правопреемства.
Реорганизация является специфическим способом образования новых и прекращения действующих юридических лиц, связанных с переходом прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица к другим юридическим лицам в порядке универсального правопреемства.
Общей целью проведения любого вида реорганизации является финансовая выгода. В частности, это может быть способ укрупнения организации, увеличения капитала, повышение доли присутствия на рынке, а также средство оптимизации налогообложения[28].
Условия и причины для проведения реорганизации юридического лица могут быть разными. Например:
- для повышения конкурентоспособности часто выбирают слияние или присоединение;
- помочь оптимизировать систему налогообложения и управления организацией может преобразование или разделение;
- при разрешении конфликтной ситуации между участниками юридического лица может быть выбрано разделение или выделение;
- во избежание ликвидации по банкротству прибегают к слиянию и присоединению.
- В результате реорганизации одновременно можно создать одно или несколько новых юридических лиц, а одно или несколько прежних юридических лиц ликвидировать. Исключением являются реорганизация в виде присоединения, когда не создается новое юридическое лицо, и выделение, когда не прекращает своего существования прежняя организация.
Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов.
Реорганизация в форме слияния - создание нового общества с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ и прекращением последних[29]. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта. Договор о слиянии, подписанный всеми участниками общества, создаваемого в результате слияния, является наряду с его уставом его учредительным документом и должен соответствовать всем требованиям, предъявляемым Гражданским кодексом Российской Федерации и законом к учредительному договору.
В случае принятия общим собранием участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, решения о такой реорганизации и об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и передаточного акта избрание исполнительных органов общества, создаваемого в результате слияния, осуществляется на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в слиянии. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о слиянии.
Единоличный исполнительный орган общества, создаваемого в результате слияния, осуществляет действия, связанные с государственной регистрацией данного общества. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к обществу, созданному в результате слияния, в соответствии с передаточными актами.
Реорганизация в форме преобразования — преобразование юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы). При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.
Реорганизация в форме разделения — прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам. При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. Реорганизация в форме разделения юридических лиц разных организационно-правовых форм — не допускается.
Реорганизация в форме выделения — создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом[30].
Реорганизация в форме присоединения — прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом. Реорганизация в форме присоединения юридических лиц разных организационно-правовых форм — не допускается.
Ликвидация юридического лица - это полное прекращения коммерческой деятельности юридического лица, без передачи правопреемнику всех прав и обязательств.
Согласно гражданскому кодексу решение о реорганизации или ликвидации относится к исключительной компетенции его общего собрания. Т.е. для того, чтобы ликвидировать
юридическое лицо необходимо единогласное согласие всех его участников[31].
Ликвидировать юридическое лицо можно на следующих основаниях:
1. Единогласное решение участников,
2. Решение суда – принудительно.
Принудительно на основании решения суда юридическое лицо может быть ликвидировано только в случаях, прямо указанных в ГК РФ:
1. осуществление предпринимательской деятельностью без лицензии;
2. осуществление деятельности запрещенной законом;
3. неоднократное грубое нарушение законодательства при осуществлении предпринимательской деятельности;
4. признание судом недействительности регистрации юридического лица;
5. банкротство.
Законодательство предусматривает два вида ликвидации: добровольную и принудительную.
Добровольно юридическое лицо может быть ликвидировано по решению его учредителей или органа юридического лица, уполномоченного учредительными документами. Добровольная ликвидация АО, ТОО, ТДО и производственного кооператива может быть произведена только по решению общего собрания их участников.
Добровольная ликвидация полного и коммандитного товариществ, а также общественного объединения и потребительского кооператива производится по решению общего собрания их участников или уполномоченного им органа, а также по решению органа соответствующего юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.
Добровольная ликвидация учреждения производится по решению его органа, если он уполномочен на то учредительными документами. Помимо этого учреждение может быть ликвидировано по решению собственника его имущества или уполномоченного собственником органа.
Может быть интересен сравнительный анализ правовых аспектов ликвидации юридического лица и реорганизации юридического лица, например, в форме присоединения. Ведь в результате обоих вариантов присоединяемая фирма прекращает свое существование. Этот анализ проведем на примере 2 организаций.
Юридическое лицо (ООО «Луч») с единственным иностранным учредителем (участником) планирует прекратить деятельность в срок до 1 марта 2011 года с передачей всех активов ООО «Риск».
Рассматриваются два варианта прекращения деятельности: путем ликвидации (при этом активы продаются заинтересованному лицу (ООО «Риск») и путем реорганизации в форме присоединения к заинтересованному лицу (ООО «Риск»). Представим сравнительный анализ в ликвидации юридического лица (ООО «Луч») и реорганизации в форме присоединения (ООО «Луч» присоединяется к ООО «Риск») в виде таблицы 3 (Приложение 3).
Выводы по юридическим аспектам:
Исходя из проведенного анализа ликвидации ООО «Луч» и присоединения (как одна из форм реорганизации) ООО «Луч» к ООО «Риск» наиболее подходящим вариантом считаем реорганизацию в форме присоединения. Преимущество присоединения подтверждается следующими обстоятельствами:
1. Присоединение возможно осуществить в пределах 1-го месяца. Ограничений в сроках в отличии от ликвидации не установлено.
О начале процедуры ликвидации необходимо заявить не позднее 3 дней с момента принятия решения учредителем общества и завершить не ранее чем через 2 месяца после опубликования в печати о ликвидации.
Средняя стоимость в городе Самаре услуг по госрегистрации ликвидации и/или реорганизации в специализированных фирмах – от 10000 руб. и более.
2. Отчуждение всех активов и пассивов одному обществу (ООО «Риск»), даже если оно оформлено несколькими сделками, влечет признание данной сделки продажей предприятия (имущественного комплекса). Такая сделка подлежит государственной регистрации. Отсутствие государственной регистрации такой сделки позволяет считать ее ничтожной и влечет риск применения по иску заинтересованного лица (в том числе и налогового органа) в судебном порядке последствий недействительности сделки.
3. Ликвидация в отличии от присоединения влечет дополнительные расходы по выплате выходных пособий работникам в связи с сокращением в размере среднего месячного заработка, а также сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не выше 2-х месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия). В исключительных случаях средний заработок сохраняется за уволенным в течении 3-го месяца со дня увольнения по решению органа служба занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен. А расположение трудового договора без предупреждения о ликвидации с согласия работника (по собственному желанию, перевод и прочее) влечет дополнительные расходы в размере 2-х месячного среднего заработка.
При ликвидации увольнения работников влечет полный расчет с работниками (отпускных и прочее), а при присоединении – сроки и порядок начисления отпускных, зарплаты не прерываются и не изменяются.
4. Государственная регистрации общества влечет уплату госпошлины в размере 400 рублей, государственная регистрация присоединения не предусматривает уплату госпошлины.
5. Как ликвидация, так и присоединение потребует от обществ получения предварительного согласия антимонопольного органа. Срок для рассмотрения ходатайств антимонопольным органом – до 30 дней.
6. Как ликвидация, так и присоединение влечет налоговую проверку.
7. Как ликвидация, так и присоединение влечет исключение ООО «Луч» из реестра лиц, осуществляющих деятельность в области таможенного дела.
8. В отличие от ликвидации в результате присоединения у ООО «Риск» образуется два участнику (учредителя) общества.
Список использованной литературы
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 № 6-ФКЗ и от 30.12.2008 № 7-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ. 2009. № 4. Ст. 445.
2. Налоговый кодекс РФ часть 2 от 05.08.2000 N 117-ФЗ // Собрание законодательства РФ. 2000 N 26. Ст. 2586.
3. Гражданский кодекс РФ (часть первая) от 30.11.94 № 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
4. Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности».
5. Указ Президента РФ от 01.04.1996 N 443 «О мерах по стимулированию создания и деятельности финансово-промышленных групп» // СЗ РФ. 1996. N 15/ Cт. 1573.
2. Научная и учебная литература,
публикации в периодических изданиях
6. Бандурин А.В., Зинатуллин Л.Ф. Экономико-правовое регулирование деятельности корпорации в России: Монографии. М., 2000.
7. Беляев О.А. Предпринимательское право России: Курс лекций. ЗАО «Юстицинформ», 2006.
8. Гущин В.В. Корпоративное право: Учебник для юридических вузов / В.В. Гущин, Ю.О. Порошкина, Е.Б. Сердюк. М.: Эксмо, 2006.
9. Келлер Т. Концепции холдинга. Организационные структуры и управление. Обнинск, 1996.
10. Лаптев В.В. Субъекты предпринимательства права. М. 2007.
11. Ленский Е.В, Цветков В.А. Финансово-промышленные группы Российской Федерации: полученный опыт и прогностические тенденции дальнейшего развития. М., 1999.
12. Михайлов Н.И. Комментарий к Федеральному закону «О финансово-промышленных группах». М., 2004.
13. Пахомова Н.Н. Цивилистическая теория корпоративных отношений. Издательство «Налоги и финансовое право», 2005.
14. Петухов В.Н. Комментариев к Федеральному закону «О финансово-промышленных групп». М.: Юстицинформ, 2002.
15. Портной К. Правовое положение холдингов в России: Научно-практическое пособие. М.: Волтерс Клувер, 2004. (Серия «Библиотека профессионала»). Сумской Д.А. Статуса юридически лиц: Учеб. пособие для вузов. ЗАО «Юстицинформ», 2006.
16. Шиткина И.С. Холдинги: правовое регулирование и корпоративное управление: научно-практ. издание: Учеб-метод. пособие. М.: Волтерс Клувер, 2006.
17. Шувалов В. Финансовый холдинг: структура и функции // VIP- Консультант;
18. Функ Я.И., Михальченко В.А., Хвалей В.В. Акционерное общество: история и теория (Диалектика свободы). Мн.: Амалфя, 1999.
19. Парфенов И.А. Управление холдингом в нефтегазовом комплексе (правовой аспект). Дис. … канд. юрид. наук. Тюмень, 1999.
20. Аналитический бюллетень «Финансовый холдинг: структура и функции». 2003. N 11.
21. Авельцов Д.Ю. Анализ существующих систем управления в РФ и за рубежом: http://bizness-plan.
22. Винслав Ю.Б., Германова И.Е. Холдинговые отношения и правообеспечение их становления в России и СНГ // Российский журнал. 2001. N 4.
23. Дементьев В., Авдашева С. Тенденции эволюции финансово-промышленных групп в 2000-2001 гг. // Российский экономический журнал. 2002. N 3/
24. Драчева Е.Л., Либман А.М. Проблемы глобализации и интеграции международного бизнеса и их влияние на российскую экономику: http://bizness-plan.
25. Ланьков А.Н. Потерянная «Вселенная» // Эксперт. 2001. N 24.
[1] Федеральный закон от 12 января
[2] См. там же.
[3] Гущин В.В. Корпоративное право: Учебник для юридических вузов / В.В. Гущин, Ю.О. Порошкина, Е.Б. Сердюк. М.: Эксмо, 2006. С.244.
[4] Дементьева В., Авдашева С. Тенденции эволюции финансово-промышленных групп в 2000-
[5] Михайлов Н.И. Комментарий к Федеральному закону «О финансово-промышленных группах». М. С. VII.
[6] Например, Указ Президента РФ от 2.11.1994 г. №2057 "О создании ФПГ с участием АО "АвтоВАЗ" и "КамАЗ"; постановление Правительства РФ от 21.05.1996 г. №624 "О мерах государственной поддержки деятельности ФПГ "АтомРудМет"; распоряжение Правительства РФ от 6.07.1994 г. №858-р "О создании ФПГ "Эксохим" и др.
[7] Постановление Правительства г. Москвы от 14.06.1994 г. №488, которым одобрены "Основные принципы и подходы к концепции формирования финансово-промышленных групп в Москве".
[8] К их числу относятся устав Центральной компании ФПГ и другие договора, заключаемые между участниками группы.
[9] Статья 13. Федерального закона "О финансово-промышленных группах" №190-фз от 30.11.1995 г.
[10] Там же
[11] Статья 2. Федерального закона "О финансово-промышленных группах" №190-фз от 30.11.1995 г.
[12] Статья 2. Федерального закона "О финансово-промышленных группах" №190-фз от 30.11.1995 г.
[13] Регистрация юридических лиц с 1.07.2002 г. возложена на Министерство по налогам и сборам РФ.
[14] В настоящее время таким органом является Министерство промышленности, науки и технологий РФ (постановление Правительства РФ от 12.06.2000 г. №515 "Вопросы Министерства промышленности, науки и технологий РФ").
[15] Корпоративное право: Учеб. для студентов вузов, обучающихся по направлению «Юриспруденция» / Отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Волтерс Клувер, 2007. С. 120.
[16] Шевцова Т.В. Стратегия планирования выездных налоговых проверок // РНК. 2007. N 17. С. 18-21; www.rnk.ru/archive_817.html.
[17] http//news.ntv.ru/126222/
[18] В ряде литературных источников встречается квалификация имущественных холдингов как уставных. См.: Парфенов И.А. Управление холдингов в нефтегазовом комплексе (правовой аспект). Дис. …канд. юрид. Наук. Тюмень, 1999. С. 68.
[19] Портной К. Правовое положение холдингов в России: Научно-практическое пособие. М.: Волтерс Клувер, 2004. (Серия «Библиотека профессионала»). С. 32.
[20] Драчева Е.Л., Либиман А.М. Проблемы глобализации и интеграции международного бизнеса и их влияние российскую экономику: http://www.cfin.ru/press/management.
[21] Шиткина И.С. Указ. соч. С. 185.
[22] Там же. С. 186.
[23] Винслав Ю.Б., Германова И.Е. Холдинговые отношения и правообеспечение их становление в России и СНГ // Российский журнал. 2001. N 4. С. 30.
[24] Шиткина И.С. Указ. соч. С. 188.
[25] Ст. 4 Федерального Закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» // Собрание законодательства РФ. 1996. N 6. Ст. 495.
[26] Портной К. Указ. соч. С. 34-35.
[27] Лаптев В.В. Проблемы предпринимательского (хозяйственного) права // Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие: Сборник статей. М.: МЗ-Пресс, 2002. С. 14.
[28] Лебединец О.Н. Жизненный цикл юридических лиц (гражданско-правовой аспект): Дис. ... канд. юрид. наук. - М., 2000. – С. 31
[29] Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию
[30] Шапкина Г.С. Арбитражно-судебная практика применения Федерального закона «Об акционерных обществах». – М.: Юридическая литература, 1997. – С. 291
[31] Витрянский В.В. Ликвидация юридических лиц (комментарий отдельных положений Гражданского кодекса) // Экономика и жизнь, 1995, 14 апреля, № 21. – С. 30.
