ВАРИАНТ 5

1. Соотношение общества и государства, их понятие, характеристика.  Составить таблицу соотношения общества и государства.

2. Механизм государства, его понятие, назначение. Составить схему механизма государства и дать понятие его основным элементам.

3. Правотворчество, его понятие, принципы, стадии, характеристика.

4. Правовые стимулы и ограничения в механизме правового регулирования.

5. Аналогия права, понятие, основания и порядок применения.


1. Соотношение общества и государства, их понятие, характеристика. Составить таблицу соотношения общества и государства.
Гражданское общество - это общество с развитыми экономическими, политическими, правовыми, культурными отношениями между его членами, независимое от государства, но взаимодействующее с ним; это союз индивидов, обладающих развитой, целостной, активной личностью, высокими человеческими качествами (свободы, права, долга, морали, собственности и др.).

Признаками (особенностями) гражданского общества являются:                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                          

·        высокое сознание людей;

·        высокая материальная обеспеченность их на основе владения ими собственностью;

·        широкие связи между членами общества;

·        наличие государственной власти, подконтрольной, преодолевшей отчуждение от общества власти, где ее носители - всего лишь наемные работники, обладающие соответствующей компетентностью, мастерством, способностью решать проблемы общества;

·        децентрализация власти;

·        передача части власти органам самоуправления;

·        согласование позиций вместо конфликтов;

·        развитое чувство коллективности (но не стадной), обеспеченное сознанием принадлежности к общей культуре, нации;

·        личность гражданского общества - это человек, ориентированный на созидание, духовность.

·        наиболее полное обеспечение прав и свобод человека и гражданина;

Структуру современного российского гражданского общества можно представить в виде пяти основных систем, отражающих соответствующие сферы его жизнедеятельности. Это социальная, экономическая, политическая, духовно-культурная и информационная системы.

Политическая система общества — это система взаимосвязанных и взаимодействующих объединений (организаций) людей, базирующихся на разнообразных формах собственности, отражающих интересы и волю социальных классов, слоев, групп и наций, реализующих политическую власть или борющихся за ее осуществление в рамках права через государство. Компонентами политической системы являются:

а) совокупность политических объединений (государство, политические партии, общественно-политические организации и движения);

б) политические отношения, складывающиеся между структурными элементами системы;

в) политические нормы и традиции, регулирующие политическую жизнь страны;

г) политическое сознание, отражающее идеологические и психологические характеристики системы;

д) политическая деятельность, охватывающая действия конкретных людей как представителей или членов политических объединений.

Демократия – это способ функционирования политической системы, организации общественной жизни, основанный на признании народа в качестве источника власти, на его праве участвовать в решении государственных и общественных дел и наделении граждан достаточно широким кругом прав и свобод.

Общими признаки демократии как современного конституционного строя и режима функционирования политической системы являются:

- признание народа источником власти в государстве. Власть народа выражается в том, что он посредством выборов формирует государственную власть и участвует в ее осуществлении прямо (с помощью референдумов, местного самоуправления, а также, главным образом, через выбираемые им представительные органы); - периодическая выборность и сменяемость центральных и местных органов государственной власти, их подотчетность избирателям;

- провозглашение и реальное обеспечение прав и свобод человека и гражданина. Особое значение для полноценного функционирования демократической политической системы имеет гарантированность прав граждан на участие в управлении государством – избирательного права, права на создание политических партий и других объединений, свободы слова, мнений, права на информацию и т.п.;

- принятие решений большинством и подчинение меньшинства большинству при их осуществлении;

- демократический контроль общества над силовыми структурами, используемыми только по прямому предназначению и строго в рамках законов;

- доминирование методов убеждения, согласования, компромисса; отказ от методов насилия, принуждения, пресечения;

- реальное осуществление принципов правового государства, в том числе принципа разделения властей.

Прямая демократия (Непосредственная демократия) — форма политической организации и устройства общества, при которой основные решения инициируются, принимаются и исполняются непосредственно гражданами; прямое осуществление принятия решений самим населением общего и местного характера; непосредственное правотворчество народа.

Представительная демократия — политический режим, при котором основным источником власти признается народ, но управление государством делегируется различными представительными органами, члены которых избираются гражданами. Представительная (репрезентативная) демократия является ведущей формой политического участия в современных государствах. Её суть заключается в опосредованном участии граждан в принятии решений, в выборе ими в органы власти своих представителей, призванных выражать их интересы, принимать законы и отдавать распоряжения.

Правовое государство – государство, в котором функционирует режим конституционного правления, существует развитая и непротиворечивая правовая система, обеспечивается реализация прав и свободы личности.

Признаки правового государства:

1. Верховенство права и закона. Верховенство закона,  и  прежде  всего  Конституции,  создает  прочный режим правовой законности, стабильность справедливого  правового  порядка  в обществе.

2. Обеспечение гарантий прав и свобод граждан, высокий уровень защищенности личности.

3. Взаимная ответственность гражданина и государства.

4. Разделение властей

5. Равенство всех перед законом и судом.

6.Самостоятельность, независимость суда, подчиненного только закону.

Функции государства:

1. внутренние: законотворческая, экономическая (государство – предприниматель, координирующий экономический процесс), социальная (организация социальной жизни),  обеспечение правопорядка, защита существующего общественного стоя от внутренних деструктивных сил, культурно-воспитательная, пропагандистская.

2. внешние: обеспечение внешней безопасности и целостности государства, его независимости, сотрудничество с другими государствами, участие в решении глобальных проблем.

Основы правового государства:

1. Экономическая -  производственные отношения,   базирующиеся   на   многоукладности,   на   различных    формах собственности    (государственной,    коллективной,    арендной,    частной, кооперативной, частной и  других)  как  равноправных  и  в  одинаковой  мере защищенных юридически.

2. Социальная – саморегулирующееся гражданское общество, которое объединяет свободных граждан - носителей общественного прогресса. В центре внимания такого  государства  находится человек и его интересы.

3.Нравственная – общечеловеческие принципы  гуманизма  и справедливости, равенства и свободы личности.

Таблица. Соотношение государства и права

	Государство	Гражданское общество
Содержание	Сфера реализации общезначимых интересов социальных групп, классов, этносов	Сфера реализации повседневных интересов индивидов
Средства реализации	Конституция, власть, принуждение, право	Убеждение, правовые и моральные нормы, обычаи, традиции и т.д.
Основа	Политические институты, органы власти, лидеры, элита	Свободный индивид с неотъемлемыми правами и неполитические организации
Политические силы: партии, движения, группы давления, которые представляют интересы граждан.

2. Механизм государства, его понятие, назначение. Составить схему механизма государства и дать понятие его основным элементам.

Механизм государства — это система государственных организаций, основанная на единстве принципов его формирования и деятельности, закреп­ленных в Конституции РФ, Федеральном законе «Об основах государственной службы РФ» и других нормативных правовых актах. Механизм государства характеризуется сложной системой, отражающей роль, которую играют в ней различные виды и группы (подсистемы) государст­венных органов, предприятий и учреждений, их соотношение и взаимосвязи друг с другом и с населением. За счет структурных связей и отношений между государственными органами и иными государственными организациями дости­гается единство указанной системы, ее целостность и динамичность, способ­ность выполнения широких функций, непосильных отдельным организациям. Связи и отношения носят различный характер и могут быть подразделены на правовые, этические, организационно-управленческие и иные.

Характерные черты механизма государства:

а) он представляет собой систему, т.е. упорядоченную совокупность государственных органов, взаимосвязанных между собой. В механизм государства входят законодательные органы (парламент), президент со своей администрацией, исполнительные органы (правительство, министерства, ведомства, государственные комитеты, губернаторы и т.п.), судебные органы (конституционные, верховные, арбитражные и иные суды), прокурорские и иные надзорные органы, милиция, налоговая полиция, вооруженные силы и т.д. Все вместе они составляют единую систему властвования;

б) его целостность обеспечивается едиными целями и задачами. Именно цели и задачи объединяют столь разные государственные подразделения в единый организм, ориентируют их на решение общих проблем, направляют их энергию в определенное позитивное русло;

в) его основным элементом выступают государственные органы, обладающие властными полномочиями;

г) он является той организационной и материальной силой (рычагом), с помощью которой государство осуществляет свою власть, достигает конкретных результатов.

Механизм государства действует в следующих основных направлениях:

1. Нормотворческая деятельность - разработка, издание, изменение и дополнению нормативных актов (законов, указов, постановлений, инструкций и т. д.), регулирующих жизнедеятельность общества во всех областях.;

2. Исполнительная деятельность - непосредственная реализация нормативных актов;

3. Правоохранительная деятельность - обеспечение определенного в обществе правопорядка, включающая в себя контроль за выполнением нормативных актов, реализацию гарантий прав и свобод человека и гражданина, предупреждение и пресечение преступлений и других правонарушений, привлечение виновных к юридической ответственности.
Структура механизма государства:





м
Механизм государства включает в себя:

1) государственный орган - это основной структурный элемент государственного аппарата. Особенностью этих органов является то, что они обладают государственно-властными полномочиями, т.е. такими средствами, ресурсами и возможностями, которые связаны с силой государства, с принятием общеобязательных управленческих решений (парламент, президент, правительство, министерства, ведомства, государственные комитеты, губернаторы, администрации краев и областей и т.п.);

2) государственные организации - это такие подразделения механизма государства (его "материальные придатки"), которые призваны осуществлять охранительную деятельность данного государства (вооруженные силы, службы безопасности, милиция, налоговая полиция и т.п.);

3) государственные учреждения - это такие подразделения механизма государства, которые властными полномочиями (за исключением их администраций) не обладают, а осуществляют непосредственную практическую деятельность по выполнению функций государства в социальной, культурной, воспитательно-образовательной, научной сферах (библиотеки, поликлиники, больницы, почта, телеграф, научно-исследовательские институты, вузы, школы, театры и т.д.);

4) государственные предприятия - это подразделения механизма государства, обладающие властными полномочиями (за исключением их администраций), осуществляющие хозяйственно-экономическую деятельность, производящие продукцию либо обеспечивающие производство, выполняющие различные работы и оказывающие многочисленные услуги для удовлетворения потребностей общества, извлечения прибыли;

5) государственные служащие (чиновники) – люди, специально занимающихся управлением. Государственные служащие различаются по своему правовому положению в механизме государства. В зависимости от полномочий они могут подразделяться на следующие виды: а) лица, занимающие должности, связанные с непосредственным исполнением полномочий государственного органа (президент, глава правительства, депутаты, министры и др.); б) лица, занимающие должности для непосредственного обеспечения полномочий вышеназванных служащих (помощники, консультанты, советники и др.); в) лица, занимающие должности, учреждаемые государственными органами для исполнения и обеспечения полномочий этих органов (референты, специалисты, руководители структурных подразделений аппарата и др.); г) лица, не обладающие распорядительными полномочиями (врачи в государственных лечебных заведениях, преподаватели вузов, иные служащие, которые получают заработную плату за счет государственного бюджета);

6) организационные и финансовые средства – средства, необходимые для обеспечения деятельности государственного аппарата.

Механизм государства и его структура не остаются неизменными. На них оказывают свое влияние как внутренние (культурно-исторические, национально-психологические, религиозно-нравственные особенности, территориальные размеры страны, уровень экономического развития, соотношение политических сил и пр.), так и внешние (международная обстановка, характер взаимоотношений с другими государствами и т.п.) факторы.





3. Правотворчество, его понятие, принципы, стадии, характеристика.

Правотворчество — это деятельность государственных органов (в случае референдума — всего народа) и должностных лиц по изданию, переработке и отмене нормативно-правовых актов.

Цели правотворчества в конкретных обществах весьма многообразны – от экологических приоритетов до выражения и закрепления классовых интересов. Но сводить суть правотворчества, как это делалось на предыдущем этапе отечественной теории, только к последнему (право как форма и средство обеспечения интересов господствующего класса) является неверным.

Структурное содержание правотворческого процесса складывается из двух частей. Первая — включает в себя организационные вопросы правотворчества, не связанные с юридически значимыми действиями (подготовка проекта нормативного акта, его обсуждение в соответствующей государственной или общественной организации, трудовом коллективе и т.д.), вторая — опирается на правовые начала, а точкой отсчета ее функционирования служит решение о подготовке проекта нормативного акта.

Правотворческая деятельность в демократическом государстве строится на следующих принципах:

а)       принцип гласности, подразумевающем, что правотворческая деятельность компетентных органов должна осуществляться в открытой и доступной для всех форме. Только «прозрачность» правотворческих процедур позволяет избежать негативных последствий лоббизма;

б)      принцип демократизма, отражающем участие населения в правотворчестве, учет общественного мнения при разработке и принятии нормативно-правовых актов, отражение в них мнений и пожеланий тех, кого коснутся нормы принимаемого акта;

в)      принцип научности, содержанием которого является адекватное отражение в нормативных актах реальной действительности и перспектив развития общества, привлечение научных учреждений, ученых, экспертов, специалистов-практиков к процессу право творчества, обязательность прогноза последствий принятия нормативного акта;

г)       принцип законности, представляющем собой требование неукоснительного соблюдения установленных законом требований к порядку и процедуре правотворчества, строгий учет иерархии правовых норм и актов, соблюдение компетенции органа, принимающего правовой акт;

д)      принцип исполнимости, подразумевающем финансовое обеспечение нормативно-правовых решений, подготовку соответствующих кадров и необходимых для реализации закона подзаконных актов;

е)       принцип профессионализма, согласно которому правотворческая практика требует профессиональной подготовки ее субъектов, использования специальных приемов и средств юридической техники. Она должна обеспечить логическую последовательность изложения основных положений нормативно-правового акта, отсутствие внутренних противоречий в тексте, компактность нормативного материала, ясность и доступность языка закона, точность и определенность его формулировок. Правильное использование юридической техники обеспечивает точное выражение воли законодателя, целенаправленное использование нормативных актов в практической работе, способствует повышению эффективности права. [1 стр. 114]

Основные стадии правотворчества:

1. Подготовка проекта нормативно-правового акта (принятие решения о подготовке проекта, подготовка проекта, обсуждение проекта, согласование проекта, доработка проекта);

2. Принятие нормативно-правового акта (внесение проекта нормативно-правового акта в правотворческий орган для обсуждения, обсуждение проекта нормативно-правового акта в правотворческом органе, принятие нормативного акта);

3. Обнародование нормативно-правового акта (официальное опубликование нормативно-правового акта, вступление нормативно-правового акта в законную силу).

В Российской Федерации наиболее распространенной является такая форма правотворчества, как принятие нормативно-правовых актов органами государства. В рамках этой правотворческой процедуры наиболее разработана законодательная процедура (процедура издания законов).

Выделяют следующие стадии законодательной процедуры:

1. Стадия реализации права законодательной инициативы, то есть права официального внесения законопроекта в высший представительный орган страны, который в таком случае обязан рассмотреть данный законопроект. Субъекты права законодательной инициативы в Российской Федерации перечислены в ст. 104 Конституции.

2. Стадия обсуждения законопроекта, которое в Российской Федерации происходит на заседании Государственной Думы. На этой стадии вносятся поправки, изменения, дополнения или исключаются из законопроекта ненужные положения.

3. Стадия принятия законопроекта путем голосования в Государственной Думе, одобрения Советом Федерации и подписания Президентом России. Детально эта процедура регулируется Конституцией и регламентами деятельности высших органов государственной власти.

4. Стадия официального опубликования закона.

4. Правовые стимулы и ограничения в механизме правового регулирования.

Для эффективности правового регулирования большую роль играют стимулы и ограничения.

Правовой стимул - это правовое побуждение к законопослушным действиям, создающее для удовлетворения собственных интересов субъекта режим благоприятствования.

Виды правовых стимулов:

- по элементу структуры нормы права можно выделить юридический факт-стимул (гипотеза), субъективное право, законный интерес, льготу (диспозиция), поощрение (санкция);

- по предмету правового регулирования - конституционные, гражданские, экологические и т. п.;

- по объему - основные (субъективное право), частичные (законный интерес) и дополнительные (льгота);

- по времени действия - постоянные (право на собственность) и временные (разовая премия);

- по содержанию - материально-правовые (зарплата) и морально-правовые (благодарность).

Правовое ограничение - это правовое сдерживание противозаконной акции, создающее условия для охраны и защиты интересов контрсубъекта и общественных интересов.

Виды правовых ограничений:

- по элементу структуры нормы права можно выделить юридический факт-ограничение (гипотеза), юридическую обязанность, запрет, приостановление и пр. (диспозиция), наказание (санкция);

- по предмету правового регулирования - конституционные, гражданские, экологические и т. п.;

- по объему - полные (ограничение дееспособности детей) и частичные (ограничение дееспособности несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет);

- по времени действия - постоянные (установленные законом избирательные ограничения) и временные (обозначенные в акте о чрезвычайном положении);

- по содержанию - материально-правовые (лишение премии) и морально-правовые (выговор).

Для регулирования развития общества, его жизнедеятельности необходимо право (объективное), а правовое регулирование всего общества складывается из правового регулирования для каждого социального субъекта, оно включает в себя сочетание, определённую комбинацию правовых стимулов и правовых ограничений, такая комбинация носит название правового режима. Таким образом, правовое регулирование складывается из правовых режимов для каждого субъекта.

В зависимости от конкретных условий, сочетание стимулов и ограничений в конкретном режиме может быть различным. Считается, что если режим создаёт благоприятные условия для удовлетворения конкретной группы интересов, то он называется стимулирующим, в противном случае, режим нацелен на комплексное сдерживание и называется ограничивающим. В современных условиях важно изменить привычные представления о правовом регулировании как сугубо ограничивающем. Необходимо реформировать старое соотношение стимулирующих и ограничивающих пластов в нем. Назревает неизбежный качественный скачок, который будет сопровождаться новыми комбинациями стимулов и ограничений в правовых режимах. Только комплексное и доминирующее использование правовых стимулов увеличит шансы эффективного правового воздействия на сознание и поведение субъектов, на достижение ими социально-полезного результата.

До недавнего прошлого в отношении человека и хозяйственных структур в сфере экономики действовали в основном весьма жесткие правовые режимы ограничения, в которых господствующее место занимали нормы административного и уголовного права, состоящие преимущественно из запретов, обязанностей, наказаний, т.е. правовых ограничений.

Режимом правового ограничения можно сформировать лишь всеобщее повиновение, но не заинтересованность. Разумеется, здесь вовсе не отрицаются правовые ограничения, т.к. без них невозможна полноценная и законная самостоятельность. Но они должны занимать в правовом режиме лишь строго отведенное место, употребляться в качестве надежных элементов, направляющих свободную энергию на достижение позитивных целей.

Без ограничений право теряет всякий смысл своего существования, т.к. не стоит забывать, что оно когда-то зародилось в форме простой системы запретов, но очевидно, что право должно быть гуманным, из чего вытекает, что регулирование должно осуществляться более гибким методами, оставляющими максимум пространства для самореализации и максимум выбора.




5. Аналогия права, понятие, основания и порядок применения.

Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права, если отсутствует норма, регулирующая сходные правоотношения. Особое значение в данном регулировании приобретают принципы права, закрепляемые в конституции и общих положениях (Общей части) отраслевого законодательства. Аналогия права должна применяться лишь в порядке исключения.

Для применения аналогии закона необходимы следующие условия:

•      общественное отношение, которое по своим признакам входит в предмет правового регулирования;

•      общественное отношение не урегулировано нормами права, соглашением сторон или обычаем делового оборота;

•      норма права, регулирующая сходное общественное отношение;

•      отсутствует противоречие между применяемой нормой и существом отношения, подлежащего урегулированию.

Например, жилищное законодательство допускает перевод пригодных для проживания жилых помещений в категорию нежилых только на условиях и в порядке, установленных Жилищным кодексом. Однако эти вопросы решаются только применительно к государственному и муниципальному жилищным фондам. Применительно к частному жилищному фонду эти же вопросы могут решаться с использованием аналогии закона.

Аналогия права допустима только при наличии пробела в законе, который не может быть восполнен с помощью аналогии закона.

В уголовном и административном праве аналогия исключается. В зарубежных странах применение аналогии также жестко ограничено. Отсутствие применения аналогии при привлечении к карательной (штрафной) ответственности - гарантия неприкосновенности личности, стабильности правового регулирования. Необходимо также, чтобы применение права по аналогии специально предусматривалось законодательством. Таким образом, применение аналогии в целом не восполняет пробела в праве, восполнение пробелов в праве относится к компетенции правотворческих органов. В связи с процессом постоянного совершенствования законодательства применение права по аналогии становится редким исключением.

Специальный юридический анализ пробелов в праве должен опираться на учет социальных факторов, потребностей общества. В современных условиях чаще всего встречаются пробелы, связанные с незавершенностью правотворчества, недостатками законодательной техники, развитием юридической практики. Наличие пробелов - не всегда есть свидетельство недостатков права, а чаще свидетельствует о динамике права (конструктивные пробелы). Пробелы в праве в итоге обязательно должны быть ликвидированы правотворческим органом, но до этого момента они могут быть восполнены путем аналогии на основе прямых указаний закона, во избежание правоприменительного произвола. Особым способом применения аналогии является субсидиарное применение закона (применение норм одних отраслей и институтов права к отношениям, регулируемым другими отраслями и институтами). В любом случае в процессе применения аналогии необходимо учитывать системные связи права.

Если же при наличии пробела аналогичной нормы не обнаружено, то применяется аналогия права, т.е. применение к рассматриваемому случаю общих начал и принципов правового регулирования отрасли права или правового института. Аналогия права применяется лишь там, где невозможно подобрать близкую, аналогичную норму. При этом следует помнить, что в правовой системе аналогия права должна применяться лишь в порядке исключения.

Список использованной литературы.

1. Клименко А.В., Румынина В.В. Теория государства и права: Учебное пособие для студ. учреждений сред. проф. образования. – М.: Мастерство, 2002. – 224 с.

2. Правоведение: Учебник для неюридических вузов / Под ред. О.Е. Кутафина. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2004. – 408 с.

3. Правоведение: Учеб. пособие для студентов неюридических высших учеб. заведений / В.И. Шкатулла, В.В. Надвикова, М.В. Сытинская; Под ред. В.И. Шкатуллы. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд. центр «Академия»; Высшая школа, 2001. – 352 с.

4. Правоведение: Учеб. для студентов высших учеб. заведений / Под ред. проф. Е.С. Кувшинова, Н.И. Хлюпина. – М.: Владос, 2003. – 464 с.

5. Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. М.Н. Марченко. – М.: ЗЕРЦАЛО, 2005. – 478 с.

6. Теория государства и права; Учеб. пособие / Под ред. В.В. Надвикова. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юристъ, 2005. – 390 с.

7. Спасов Б. Закон и его толкование. – Саратов, 1995.

8. Синюков В.Н. Правовая система. Вопросы правореализации. –  Саратов, 1995.