Гражданское, торговое и международное частное право.
Доцент Маркалова Наталья Георгиевна (зав.кафедрой “Право”)

                             


Лекция от 04.09.95г.





1. Понятие предмета ГТП.

2. Право частное и публичное. Право гражданское и торговое.

3. Система ГТП зарубежных стран.

4. Основные источники ГТП зарубежных стран.
Гражданское и торговое право зарубежных государств - это система норм, регулирующих складывающиеся в обществе имущественные отношения и связанные с ними неимущественные отношения (личные неимущественные отношения в семье, право на имя, название фирмы, логотип, право авторства.)
ГТП охраняет частную собственность и регулирует экономические отношения, с ней связанные. Формально оно провозглашает равенство всех субъектов перед законом.

История: Название "публичное право" пришло из Древнего Рима. Все государственные дела там решались публично и на благо публики - римлян. С тех пор принято публичным считать право, регулирующее государственные отношения.

Отношения между частными лицами (ЮЛ и ФЛ) регулируются частным правом. Публичное право защищает публичные интересы, государство, частное право защищает интересы частных лиц. ГТП относится к частному праву. ЧП и ПП различаются методами правового регулирования:

- в ПП - метод власти и подчинения;

- в ЧП - метод равенства участвующих в правовых отношениях лиц.  

Исторически правовые системы подразделяются:

- романская;

- германская;

- англо-американская.

Иногда объединяют романскую и германскую, и получается всего две группы:

- романо-германская;

- англо-американская.

Право некоторых стран содержит в себе черты как РГ, так и АА права, и в то же время проявляет большую самостоятельность. К такому типу относят систему права скандинавских стран. Отдельно выделяют систему права развивающихся стран, особенность которой заключается в том, что в ней в качестве источника права используются религиозные нормы. К этим странам относятся арабские страны, Индию, африканские страны.

Влияние РГ права распространено на страны континентальной Европы: Францию, Испанию, Германию и др., ряд латино­американских стран, штат Луизиана (США), провинция Квебек (Канада).

Влияние АА права - Великобритания, США, ряд государств Африки.
Основные источники ГТП:

- закон;

- административные акты;

- судебная практика (прецеденты);

- обычаи;

- международные соглашения.

Источник права - способ выражения и закрепления правовых норм национального государства, способ придания этим нормам общих правил общеобязательного поведения и юридического значения.

Закон - первый и главный источник права. Закон является основным источником права для стран Континентальной Европы. Законы принимаются законодательными органами власти - органами, которые имеют право на законотворческую деятельность (например, парламент).

Административные (нормативные) акты - акты, которые принимаются специальными государственными структурами для регулирования различных имущественных отношений (акты о деятельности акционерных обществ, о несостоятельности предприятий, инструкции в области банковского дела, ведомственные акты). В некоторых странах законотворческий орган поручает ведомству издать специальный акт.

В системе права, где источником права является закон или нормативный акт, разногласия при решении судебного дела могут быть только по вопросам комментария, прочтения, толкования базового закона. Обе стороны в суде и судья будут ссылаться, апеллировать, принимать решение только на основе одного и того же базового закона, рамками которого они ограничены.

Обычаи - в определённых случаях государство санкционирует обычаи, существовавшие на территории государства или за его пределами в течение длительного времени. В результате обычай принимает общеобязательный характер и его соблюдение  гарантировано принудительной силой государства. Основные признаки обычая:

1) Большая продолжительность существования - обычаи существуют, как правило, очень долго. Основной источник ГТМЧП - обычаи. Например, вексель - это санкционированный обычай. Условия СИБ, ФОБ и в целом весь Инкотермс - сборник торговых обычаев (рекомендуемая литература: А.С Зыкин "Обычаи и обыкновения внешней торговли”)

2) Постоянство соблюдения.

3) Непротиворечие публичному порядку.

Судебный прецедент (судебная практика) - это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придаётся общеобязательное значение. Смысл судебного прецедента -  решением данного суда должны руководствоваться другие судебные органы страны при решении таких же дел. Судебной практике придаётся важное значение во всех странах. Однако, в некоторых странах судебный прецедент рассматривается в качестве главного источника права, и судебные органы выполняют правотворческие функции (характерно для стран АА права). В системе права, где источником права является судебная практика, судья в течение судебного процесса поднимает решения суда по аналогичным делам в прошлом - судебные прецеденты. Вынося решение, судья принимает за базу судебные прецеденты прошлого, и с учётом отличий данного конкретного дела и произошедших во времени изменений судья принимает своё решение - создаёт новый прецедент. Он творит право.

Международные соглашения (торговые соглашения, конвенции) - те нормативные акты, которые принимаются по воле ряда государств и являются обязательными для этих государств. Пример: в феврале 1958 года страны Бельгия, Нидерланды и Люксембург подписали пакт о сотрудничестве на 50 лет - создании Бенилюкса. Для них нормы этого договора имеют приоритетное положение. Римский договор 1958 года - создание ЕЭС. Нормы международного права превалируют над нормами национального права. Международные договоры и соглашения могут быть двустороннего и многостороннего характера.
                           Правовые системы зарубежных стран.

Мусульманское право и его роль в регулировании гражданских и торговых отношений в зарубежных странах.

Законодательство США.

Акционерные общества и товарищества.

Представительства и посредничества.

Коммерсанты и торговые сделки.

торговых сделок или коммерческих, а также касаются всей деятельности коммерсанта.

Например, в статьях 632 и 633 Французского торгового кодекса говорится, какие сделки можно определить, как торговые. "Закон признаёт торговыми сделками всякую покупку движимого имущества для перепродажи в неизменном виде после обработки и подготовки к продаже, а также всякую покупку недвижимого имущества в целях его перепродажи, если только приобретатель не имел в виду построить здания и продать их целиком или отдельно помещения."

Законодательство ФРГ исходит из субъективного критерия как основного, указывая в параграфе 343 ГТУ, что “торговыми сделками являются все сделки коммерсанта, которые относятся к ведению торгового предприятия”.

В качестве торговых сделок закон определяет все посреднические операции при покупке, подписки  и продаже недвижимости, фондов, акций, долевых участий в товариществах, осуществляющих операции с недвижимостью, всякую валютную, коммерческую и банковскую операцию.

Особенности торговых сделок:

- для заключения и исполнения торговых сделок применяются особые нормы гражданского права, не действующие в отношение обычных сделок. Применяются торговые кодексы и специальные законы, например, в Англии "О деятельности лиц, ведущих торговый промысел" от 1979 года.

- споры, возникающие из торговых сделок, рассматриваются в специальных юрисдикционных органах, например, коммерческий суд, коммерческая (торговая) палата, в Англии ‑ коммерческий суд в составе высокого суда справедливости.

Выделение коммерсантав особую категорию участника хозяйственного оборота преследует три основные цели (эти цели также объясняют существование самого торгового права):

1. Создать условия, способствующие быстротеосуществления коммерческих сделок и рассмотрения споров. Ослабить формализм заключения сделок ‑ сделка, например, может быть заключена по телефону.

2. Запретить специальное регулирование отношений по кредитованию, имеющих важную роль в предпринимательской деятельности, предоставить кредитору предпринимателя большие права и гарантии в получении платежа, чем это предусмотрено нормами гражданского права, например, возможна солидарная ответственность должников (а в гражданском праве это выполняется, только если предусмотрено в договоре).

3. Придание предпринимательской деятельности публичного характера, что обеспечивает защиту интересов государства и третьих лиц. Например, регистрация предприятия в торговом реестре, приобретение специальной лицензии, патента на ведение промысла с уплатой налога, ведение торговых книг, открытие собственного банковского счёта, выступление в хозяйственном оборотом под       фирменным наименованием.
Коммерсанты - индивидуальные или коллективные - при осуществлении хозяйственной деятельности выступают под определенным именем или наименованием. Фирма по праву зарубежных стран ‑ это определённое имя или наименование предприятия. Назначением фирмы является идентификация коммерсанта.

Законы о торговых товариществах и другие предусматривают нормы о защите права на фирму.

Отличительная особенность европейского и англо‑американского права ‑ действует принцип истинности фирм. Если в название включена какая‑то фамилия, то он и должен являться одним из владельцев предприятия. Если предприятие продаётся, то только с согласия этого собственника, и имя его сохранятся тоже согласно очень строгим правилам и ограничениям. Если в названии определено направление деятельности предприятия (например, хлебобулочная), то там это и должно производиться.

В странах общего права существует принцип свободы фирм ‑ это может быть любое наименование.

Право на фирму возникает либо с момента регистрации предприятия, либо с момента использования фирменного названия в обороте.

Понятие фирма относится к личному неимущественному праву. Оно не подлежит отчуждению, а может быть передано только вместе с предприятием.

Юридическая ответственность за нарушение права на фирму (использование чужого наименования) выражается в форме возмещения материального и морального ущерба.
Торговые книги ‑ специальные книги, которые обязано иметь любое коммерческое предприятие. Они отражают имущество и хозяйственные операции коммерсантов.

Все торговые книги можно разделить на три вида:

1) Журнальная книга ‑ содержит сведения о всех хозяйственных операциях, долгах, о требованиях к третьим лицам.

2) Инвентарная книга ‑ книга содержит опись имущества, отражает баланс и счёт прибылей и убытков.

3) Деловая документация ‑ коммерческие счета, коммерческая корреспонденция.

Торговым книгам зарубежное законодательство придаёт очень большое значение. Они необходимы, чтобы:

- акционеры могли ознакомиться с деятельностью компании. Поэтому книги хранятся в течение определённого периода: во Франции и Швейцарии ‑ в течение 10 лет, в Германии ‑ 7 лет. Ознакомление с содержанием торговых книг ограничено. Круг лиц, которым разрешается,  определяется специальными правовыми нормами.

- эти книги носят доказательственную силу в установление фактов хозяйственной деятельности.

Например, законодательство Франции признаёт выписку их торговой книги в судебной инстанции. А в Германии, Англии и США суд решает в каждом конкретном случае вопрос о доказательной силе книги.




Правовой статус товариществ определяется торговыми кодексами, специальными законами о торговых товариществах и акционерных обществах (например, закон Англии об АО от 1985 года). В США это специальные законы об АО, они имеют вид законов определённых штатов. Могут также регулироваться международным правом, если это транснациональные корпорации.

Правовая доктрина иностранных государств делит все торговые товарищества на два вида:

- объединения лиц;

- объединения капиталов.

Виды товариществ (по принципу лежащему в основе):

1. Принцип личности участника - сюда относятся полные товарищества, коммандитные товарищества

2. Принцип капитала - АО, общество с ограниченной ответственностью.

3. Акционерная коммандита.
Полное товарищество ‑ это объединение под общей фирмой двух или более лиц, для занятия предпринимательской деятельностью.

Источники: Франция ‑ ФГК, закон о торговых товариществах 1966 года; Япония ‑ ЯТК; ФРГ ‑ ГГУ; Англия ‑ закон о товариществах 1890 года, современный закон 1967 года; США ‑ ЕТК.

Основные черты полного товарищества:

1. Личный доверительный характер отношений (между партнёрами и товарищами, которыми могут быть как ФЛ, так и ЮЛ).

2. Действие под единым наименованием фирмы.

3. Имущество полного товарищества находится на положении общей собственности.

4. Прибыль или убытки распределяются пропорционально сделанным взносам.

5. Неограниченная и солидарная имущественная ответственность всех участников по обязательствам товарищества. Каждый из участников отвечает в полном объёме как за убытки, причинённые им самим, так и его товарищами (содолжниками). Потом они сами внутри предприятия определяют долю каждого. Если они сами не приходят к соглашения, можно обратиться к третейскому суду.

Лекция от 23.10.95г..



 

Законодательство каждого штата имеет свои законы, которые регулируют деятельность корпораций. Не существует федерального закона, по которому образовывались бы коммерческие организации, однако существуют важные федеральные законы, регулирующие деятельность таких организаций по выпуску ценных бумаг и совершению антиконкурентных действий по производству определённых товаров.

Большинство предприятий в США являются "единоличной собственностью" ‑ принадлежит одному человеку. Организация такого предприятия не составляет особых сложностей. Однако эта форма не  предоставляет правовой защиты по долгам такого предприятия.
Товарищество - это предприятие, управляемое двумя или более лицами, являющимися его совладельцами.

Заключается соглашение партнёров на ведение дел. В соглашении партнёры определяют порядок ведения дел и право получения прибыли. Не надо никаких формальностей для организации, кроме заключения соглашения. Партнёры вправе каждый принимать обязательства, и каждый будет лично ответственен по этим долгам.

Товарищество с ограниченной ответственностью ‑ товарищество, в котором хотя бы один товарищ является полным товарищем, а остальные обладают ограниченной ответственностью.

Наибольшая роль в управлении товарищества - полный товарищ. Если неполный партнёр берёт на себя управлять товариществом, то он рискует быть ответственным по долгам товарищества ‑ начинает выступать в роли полного товарища.

Для создания товарищества необходимо его зарегистрировать (формальный сертификат) в государственной конторе.
Корпорация - тоже необходима регистрация. В отличие от товарищества, ФЛ, входящие в состав, не отвечают по долгам корпорации. В некоторых случаях суды могут признать частных ФЛ ответственными по долгам корпорации.

В США 2 вида корпораций:

- большие корпорации - их акции продаются на фондовых биржах, они принадлежат большому числу организаций и ФЛ;

- закрытые (небольшие) корпорации - принадлежат узкому кругу лиц (например, семье).

В США практически все коммерческие организации образованы как корпорации. Корпорация - самая распространённая форма организации бизнеса в США.

Преимущества корпораций. В случае смерти члена товарищества или единоличного владельца умирает и сама структура, частью которой они являются. Смерть их наносит большой ущерб деятельности организации. Преимущество корпоративной формы ‑ смерть одного из владельцев корпорации не имеет юридических последствий для деятельности корпорации. Деятельность таких корпораций является "непрерывностью существования".

Выпуск акций корпораций ‑ потом выставляются на торги на одной из фондовых бирж ‑ осуществляется свободная передача собственности.

Преимущество корпоративной формы ‑ централизованное управление. Корпорация управляется советом директоров. Совет директоров передаёт управление должностным лицам корпорации ‑ служащим.
Фактор выбора формы бизнеса ‑ влияние налогового законодательства.

В США существует подоходный налог на прибыль корпораций и подоходный налог на прибыль корпораций, распределяемый среди ФЛ ‑ это называется в США двойным налогообложением. Это может быть аргументом против выбора корпоративной формы организации бизнеса. Во всех других видах организаций прибыль предприятия включается в доход владельцев и подлежит налогообложению только один раз.

Для образования единоличной собственности или товарищества не требуется особого оформления. Для образования корпорации и неполного товарищества необходимо произвести регистрацию формального сертификата и сдать её на хранение в государственную контору.
Каждый штат имеет свои законы о товариществах и корпорация, существуют 50 вариантов образования таких организаций. Это привело к конкуренции между штатами в применении подобных законов.

“Побеждает” в борьбе маленький штат Делавер, который разработал подробное законодательство и постоянно вносит в него исправления, чтобы он шёл в ногу со временем. Суда штата приобрели большой опыт в решении корпорационных проблем. Штат Делавер получает большие прибыли от создания корпораций на его территории. Многие крупнейшие американские корпорации созданы в соответствии с законодательством штата Делавер, хотя к самому штату отношения не имеют.
Управление коммерческими организациями США.

Управление единоличной собственностью простое ‑ владелец сам контролирует. В корпорациях обязанности разделяют.

Согласно закону все партнёры имеют равные права в управлении товариществом. Каждый парнёр вправе быть представителем как товарищества в целом, так и своего партнёра.

В товариществе с ограниченной ответственностью управление осуществляется только полными товарищами.
Управление корпорацией.

Обычно акционеры и владельцы не имеют непосредственно возможности управления корпорацией. Каждый год они выбирают совет директоров.

Он состоит обычно из 3 директоров, один из них служащий корпорации (в штате).

Совет директоров собирается 1 раз в месяц. Совет директоров может создавать специальные комитеты, которые проводят заседания значительно чаще.

Директора определяют стратегическое направление деятельностикорпорации. Для осуществления каждодневной, рутинной работы существует целый штат менеджеров.

СД выбирают главного исполнительного и главного финансового директора, которые ими же могут быть и смещены.
Федеральное законодательство США о ценных бумагах.

В США нет общефедерального корпоративного законодательства. Существует только ряд законов на федеральном уровне о ценных бумагах.

Эти законы регламентируют процесс публичной продажи акций и вопрос об информации, относящейся к продаже этих акций. В них входят вопросы о проведении голосования в корпорации. Федеральное законодательство предусматривает наказания за его нарушение. Согласно этому законодательству можно подавать иски о возмещении убытков.

 

Многие законы в законодательстве о ц/б были приняты в 20-30 годах после банковского краха ‑ сейчас достаточно детализировано, чтобы не повторилась та ситуация, когда мошенничество и дезинформация охватили весь фондовый рынок США.

Цель законодательства также ‑ обеспечение определённого уровня демократии путём строгой регламентации той информации, которая должна быть представлена.




Причина появления законодательства ‑ нарушение добросовестной конкуренции.

Цикл законов на предотвращение монополизации. Это законодательство впервые появилось в США в 1889 году с принятием закона Шермана (“Хартия экономической свободы”). После этого такое законодательство стало развиваться и на территории других государств.

Сейчас всё мировое законодательство можно разделить на два типа: американский и европейский.

Принцип, заложенный в американскую систему ‑ запрещение монополий.

Европейский тип ‑ контроль за деятельностью монополий с целью недопущения злоупотреблений.

В РФ закон вобрал в себя оба принципа ‑ запрещение и контроль. 
Закон Шермана ‑ "любые договоры, имеющие целью монополизировать отрасль или промысел являются незаконными".

Создание монополий является преступлением. Влечёт за собой наказание, в том числе уголовное. Это может быть штраф на сумму $50’000, тюремное заключение на срок от одного дня до 5 лет.

Закон Шермана много раз дополнялся, его деятельность распространялась на новые формы соглашений и договоров.

Наиболее известное дополнение ‑ закон Клейтона (1914 год), который запретил соглашения об ограничении круга конкурентов, покупку или поглощение фирм, если это в состоянии уничтожить конкуренцию.

Англия - закон "Об ограничительной торговой практике" (1976 год), в 1977 год ‑ "О справедливой торговле". Они предусматривают регистрацию предприятий в специальном органе ‑ генеральном директорате по справедливой торговле.

Опыт США ‑ производители стремятся избежать конкуренции. Но борьба с этим осуществляется очень жёстко. 10 лет назад была разрушена крупнейшая компания "Американ телефон энд телеграф" ‑ т.к. в Америке появилась большая конкуренция в этой отрасли.

Предотвращение "прямой монополии" и сговора производителей.

Закон Шермананаправлен был против трестов, которые держали акции большинства конкурентов. Тресты ‑ примитивная форма современных холдингов.

Положения закона Шермана:

Все договоры, объединения или сговоры о незаконном ограничении торговли между несколькими штатами или иностранными государствами являются противоправными.

Пострадавшее от монополий вправе подать иск на трёхкратное возмещение убытка и понесённые расходы по проведению расследования, судебного дела (найма адвоката) и т.д .

Создан также антимонопольный отдел при департаменте юстиции США ‑ единственный орган, который вправе налагать уголовную ответственность за монополизацию.
Согласно"Закону о федеральной комиссии по торговле",создана федеральная комиссия по торговле. Её задачи:

- предотвращение недобросовестной конкуренции;

- контроль рекламы;

- контроль за соблюдением федерального антимонопольного законодательства.

Многие штаты приняли свои законы и создали свои агентства, которые осуществляют антимонопольную деятельность.

Для разъяснения и применения кратких формулировок законов и терминов используется прецедентное право (в судах)
Лекция от 30.10.95г.

Сущность антимонопольных нарушений.

Каким образом суд может классифицировать деяние как монопольное или противоправное?

Закон Шермана гласит: “Все договоры, объединения, сговоры о незаконном ограничении торговли между несколькими штатами или с иностранными государствами являются противоправными. Любое лицо, монополизирующее, пытающееся монополизировать или входящее в сговор с целью  монополизации торговли между штатами или иностранными государствами, нарушает федеральное законодательство”.

В законе нет подробного определения нарушения и не используются какие‑либо объяснения того, что составляет "существенное снижение конкуренции". Так как в США система прецедентного права, то анализ и разъяснение этих терминов было предоставлено судам.

Законодательная власть сформулировала направления политики, предоставив воплощать её в жизнь исполнительным и судебным властям. Тогда появилось много решений федеральных судов, анализирующих антимонопольное законодательство.



Наиболее распространённые формы монополизации.

1. Фиксирование цен - ФЦ возможно в результате сговора. Целью такого сговора является прекращение ценовой конкуренции на рынке, путём координации действий конкурентов для того, чтобы они действовали как единый монополист, повышая цены, уменьшая производство и получая монополистическую прибыль на рынке.

Судами США установка единых цен признаётся сговором об ограничении торговли. Проблема в том, что такие сговоры очень трудно обнаружить.

2. Соглашение о разделе рынка по географическому принципу или по группам потребителей - фирмы‑конкуренты договариваются о разделе регионов продаж: в одном регионе торгует фирма одна, а её конкуренты торгуют в другом регионе. Конкуренция исчезает.

Существует ряд соглашений, когда намерения сторон и влияние соглашений на рынок неоднозначны в отличие от вышеприведённых. Суды решают такие дела в соответствии с "правилами здравого смысла". В сущности, суды стараются соизмерить положительные и отрицательные последствия таких соглашений для конкуренции.

Например, одно предприятие торговало автомобильными аккумуляторами. Было обнаружено тайное соглашение между конкурентами: "соглашение об эксклюзивном дилерстве" ‑ дилер принимает обязательство торговать аккумуляторами только одной этой фирмы ‑ признано как нарушение законодательства.

"Групповой бойкот" ‑ несколько торгующих предприятий объявили бойкот фирме, торгующей товарами по ценам ниже их (привлекли сюда и предприятия‑изготовителя). Суд признал действия незаконными.

3. Монополизация и слияния - законы также не определяют, что такое “монополизировать”, ”существенно понижать конкуренцию” и ”потенциально создавать монополию".

Законодательство преследовало цель запретить не объединения предприятий, не монополии (сейчас в США существует много крупных и очень крупных предприятий), а запретить "процесс создания монополий".

Главное, чтобы существующие монополии не мешали конкуренции. В противном случае конкуренты на них подадут в суд и они могут быть признаны монополиями, к ним будут применены судебные меры. "Самое главное, чтобы была конкуренция. Но мы не должны наказывать победителей в конкуренции. Когда предприятие начинает эффективно работать, накапливает капитал, расширяется, для более эффективной работы объединяется с другими предприятиями, оно сталкивается с той проблемой, что его деятельность может стать противоправной ‑ абсурд!" ‑ одно из высказываний в Конгрессе США.
Слияния по вертикали не запрещаются, например строительная компания выкупает акции транспортной компании для перевозки своей продукции.

Слияния по горизонтали запрещены - если в монополия покрывает более 60% объёма товарного рынка, деятельность компании запрещается.
Олигополии.

Олигополия ‑ небольшая группа компаний, контролирующих рынок. Ни одна из компаний не является монополистом. Однако небольшое количество компаний может создавать на рынке "эффект монополии".

Компании не заключают между собой соглашений, поскольку они могут быть признаны нарушением антимонопольного  законодательства. Они просто осуществляют деятельность в общих интересах. Появился термин "поделённая монополия".

Антимонопольное законодательство не содержит запрещение на этот счёт.

Серьёзная проблема США ‑ наличие иностранных монополий, которые захватывают целые рынки, например, автомобильный рынок США и японские производители.
Законодательство о недобросовестной (нечестной, нелегальной) конкуренции.

Недобросовестные конкурентные приёмы наносят ущерб нормальным конкурентным рыночным отношениям. Право зарубежных стран рассматривает понятие недобросовестной конкуренции с точки зрения того, полезны или вредны действия конкурентов для делового капиталистического оборота.

В праве используются "каучуковые" нормыи критерии: справедливость, добрая совесть, добрые нравы.

По данным федеральной торговой комиссии США насчитываются около 400 недобросовестных приёмов конкуренции в виде жульничества и обмана.
Франция.

Первой на путь защиты предпринимателей от недобросовестной конкуренции стала законодательная практика Франции. В отсутствии специального закона о защите от недобросовестной конкуренции судебная практика Франции исходила из общих начал деликтной ответственности. Статья 1382 ФГК: "Всякое виновное действие, причинившее вред лицу, обязывает виновного возместить причинённый ущерб".

Деликтная ответственность ‑ ответственность за правонарушение, которое причиняет вред другому лицу вне договора (использование чужого товарного знака и т.п.)

Суд Франции исходит из принципа "права на свободную конкуренцию": "каждый предприниматель вправе свободно вести свой промысел, но границы этого права проходят там, где используемое им право превращается в злоупотребление и нарушает аналогичное право другого предпринимателя на свободное ведение промысла".

До настоящего времени во Франции нет специального нормативного акта об ограничении недобросовестной конкуренции. До сих пор используют ФГК.

Общими нормами Франции об деликтной ответственности пользуются суды Бенилюкса, гражданские кодексы которых представляют собой рецепцию ФГК.
Италия.

Ст. 2998 ‑ целый перечень действий, которые судами классифицируются как недобросовестные конкурентные действия.



Германия.

Германское правосоздало специальное законодательство. Недобросовестная конкуренция рассматривается не как нарушение имущественных прав предпринимателей, а как вторжение в сферу личных прав.

Соответствующий закон был принят в 1909 году. Закон содержит общую оговорку, по которой некоторые действия конкурентов могут быть расценены как недобросовестные. Например, "для того, кто совершает в торговом обороте в целях конкуренции действия, противоречащие добрым обычаям, может быть возложена обязанность прекратить эти действия и возместить ущерб."
Англия.

В английском правепонятие о недобросовестной конкуренции появилось в то же время, что и в континентальной Европе.

Возмещение убытков и требование о прекращении деятельности: законы о фабричных знаках (1883 год), о товарных знаках (1887 год). В законе о товарных знаках ‑ санкции за недобросовестное обозначение свойств товара,  его количестве, способах производства.

В английском праве отсутствует специальный акт о борьбе с недобросовестной конкуренцией. Закон 1880 года ‑ регулирует антимонопольную деятельность. Закон о производстве товаров ‑ редакция 79 года, который рассматривает производство некачественной продукции. Применяются нормы общего деликтного права на основании исков о клевете на фирму или клевете на товар.
Существуют международные пра­вовые формы борьбы с недобросовестной конкуренцией ‑ Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 года. Конвенция установила общий принцип согласно которому вся конкуренция, противоречащая честным обычаям в области промышленности и торговли, образует акт недобросовестной конкуренции.

 Например, скрытое использование имени конкурента, "паразитарное прикрепление к товарному знаку конкурента", пиратское копирование товарного знака конкурента, раскрытие секретов торговли, объявления о бесплатном приложении к товарам.

1988 году ‑ в Италии вступил закон о недобросовестной конкуренции. В этом законе впервые даётся определение недобросовестной конкуренции: "Недобросовестной и незаконной считается всякая практика, вводящая в заблуждение и противоречащая правилам добросовестности и влияющая на отношения между конкурентами или между предприятиями и конкурентами."
Закон "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" Российской Федерации ‑ статья 10 “Формы и методы недобросовестной конкуренции”.
Наказания за недобросовестную конкуренциюв различных странах могут принимать следующие формы:

‑ возмещение ущерба;

- наложение штрафа;

‑ возмещение морального ущерба;

- уголовная ответственность.
Лекция от 13.11.95г.

Вещное право.

 

Вещное право ‑ наиболее объёмный и важный правовой институт в правовых системах стран. Гражданские кодексы, специальные законы посвящены ВП. В гражданском кодексе России ‑ раздел №3.
Вещные права характеризуются 3 основными признаками:

1. Вещными правами признаются только такие права, которые напрямую предусмотрены законодательствами. Лицо не может по своей воле создавать какие‑либо разновидности вещных прав.

2. Вещные права относятся к правам абсолютным, при которых правомочию носителя права соответствует обязанность всех других лиц признавать их действие и воздерживаться от их нарушения.

Относительное право (договорно‑обязательственное правовое отношение) - например, сдаём имущество в аренду. Заключаем договоры которые предусматривают охрану, отношение надлежащим образом к данной собственности. Они обязывают одну конкретную сторону к определённым действиям.

Абсолютное право - ни в какие отношения ни с кем не вступаем, но все имеют обязательства по отношению к нам: не чинить никаких препятствий в пользовании имуществом, не причинять вреда нашему имуществу и т.д.

3. Объектом ВП является всегда определённая вещь.
В системе вещных прав основное место принадлежит праву собственности.

К ВП также относится право на чужие вещи. К праву на чужие вещи относятся: право залога, сервитуты. Эти права закрепляют за их носителями отдельные права собственника, но не сливаются с ними, то есть не лишают собственника права на вещь.
Объекты ВП.
Объектами вещных прав являются:

1) Имущество.

2) Вещи - круг вещей расширен. Часть выходит за пределы материально понимаемых вещей ‑ газ, электричество, электроэнергия. Отдельно выделяются ценные бумаги ‑ облигации, чеки, векселя и другие.

3) Объекты промышленной собственности -патенты на изобретения, свидетельства о регистрации товарных знаков и т.п.
Иностранное право ‑ деление вещей на две большие группы ‑ движимые и недвижимые.

Недвижимые вещи:

- находятся в одном и том же месте;

- обладают индивидуальными признаками.

Традиционно к ним относятся: земля, растения на корню, здания.

Особенности по странам:

Франция ‑ более широкая концепция понятия недвижимых вещей. Относят:

- недвижимость по природе ‑ здания, сооружения, землю;

- по назначению ‑ вещи, предназначенные для обслуживания недвижимости ‑ машины, инструменты, сырьё, скот в имении (так как предназначен для обслуживания недвижимости);

- установленные на недвижимость вещные права, например, сервитуты.

ФРГ ‑ более узкое понятие недвижимости: земля и составные части земельного участка ‑ это недвижимость. Движимость ‑ всё, что не является составными частями земельного участка,

Так же Италия, Япония.

США, Англия - классификация движимость/недвижимость известна в них применимо только к субъектам только  иностранного права. Но есть деление на реальные и персональные вещи, например, вещь во владении и вещь в требовании является вещью персональной, а та вещь, которая находится в аренде ‑ вещь реальная, но ею не владеют.
Правовые последствия отнесения вещей к движимым и недвижимым.

Неодинакова форма удостоверения права собственности и совершения сделок на эти виды имущества.

В Германии обязательно ‑ письменная форма, требующая официальной регистрации в письменном реестре. ГГУ: "Никакое вещное право на недвижимое имущество не может возникнуть и прекратиться без занесения его  в поземельную книгу."

Для сделок с движимыми вещами не требуется специальных формальностей ‑ корову, быка, машину можно без формальностей.

Ценные бумаги ‑ понятие известно праву континентальной Европы.

Оборотные документы ‑ праву Англии и США.

Оборотные документы ‑ документы, которые наделены льготами:

‑ облегчён порядок передачи права.

- существует независимость права надлежащего держателя права от права его предшественника. (см. лекцию о законодательстве США).

Свидетельства на получение дивидендов в соответствии с нормами обычного права определяются как оборотные документы.

В ЕТК США определены требования, соблюдение которых необходимо для того, чтобы документ считался оборотным.
 Право собственности.
1. Понятие ПС.

2. Форма приобретения ПС.

3. Защита ПС.
ПС собственности раскрывается в трех основных категориях, определяется тремя правомочиями ‑ владение, пользование и распоряжение.
Право владения ‑ предоставленная законом право фактического обладания вещью.

Право пользования ‑ основанная на законе возможность эксплуатации имущества, извлечения из этого имущества полезных свойств, получения плодов и доходов (например, жена ‑ возможность эксплуатации, получения плодов и доходов).

Распоряжение ‑ предоставленная законом возможность по своему усмотрению совершать действия,  определяющие  юридическую  судьбу  имущества.  Например,  продажа,  дарение, уничтожение - N.
Приобретение права собственности.


ПС возникает на основе норм права и при наличии определённых юридических факторов и оснований, способов, приобретения этого права.

Первоначальные способы приобретения права собственности (право возникает впервые - это определяет закон):

1. Производство вещи, переработка вещи, приобретение плодов, приращение вещей (к дому пристроили сауну), присвоение бесхозных вещей.

2. Приобретательная давность - факт продолжительного владения имуществом.

Производные способы возникновения права собственности - в порядке правоприемства:

- по воле собственника - например, договор и односторонняя сделка;

- вопреки воли собственника ‑ национализация, конфискация, реквизиция.
Защита права собственности.

Она проявляется:

- в защите отношений собственности при нормальном, ненарушенном состоянии;

- в восстановление нарушенных отношений собственности.

Способы защиты отношений собственности:

1. Обязательственно-правовые способы:

- средства защиты, действия по возмещению убытка, причинённого по нарушению договорных обязательств;

- иски по возмещение внедоговорного вреда(танкер разлил нефть и причинил огромный ущерб рыбному хозяйству);

- иски по возмещению вреда, причинённого неосновательным обогащением(деньги отправлены по другому адресу и их получатель их не отдаёт).

2. Защита права собственности в целом - в праве континентальной Европы существуют вещно‑правовые иски. В странах общего права ‑ это специальные виды исков.

В континентальной Европе (как и в России) ‑ вендикационные и негаторные иски.

Вендикационный иск ‑ иск собственника вещи об истребовании вещи из чужого незаконного владения. Пример ‑ сосед загнал вашу корову в свой гараж и не отдаёт. Сюда же ‑ угон автомобиля.

Негаторный иск ‑ иск о прекращении неправомерных действий. Пример ‑ перед вашим гаражом вывалили гору кирпича, и вы не можете выехать ‑ пользоваться своим гаражом.
Права на чужие вещи.

1. Залог.

2. Сервитуты ‑ это вещные права, известные всем системам права. С этого года введены и в России.

Сервитуты ‑ установленные в отношении земельного участка обременения для нужд пользования другого участка без передачи владения обременённого недвижимого объекта.

 Частно-правовые сервитуты:

‑ право лица совершать определённые действияв ущерб чужой собственности. Сервитут на озеро ‑ все лица имеют права пользоваться водой этого озера. Сервитут ‑ право на прогон скота через чьей‑либо земельный участок;

- право требования, чтобы собственник воздерживался от определённых действий ‑ нельзя, чтобы это озеро высушил.

Публично-правовые сервитуты ‑  устанавливаемые в общественных интересах обременения ‑ строительство через ваш участок аэропортов, трубопроводов и т. д.

3. Узуфрукт ‑установленное по закону или договору на определённый период времени право пользования имуществом, принадлежащим другому лицу, с присвоением приносимых им плодов, но под условием сохранения существа вещи (присваиваемые плоды ‑ урожай, проценты по займам, арендная плата).
Лекция от 27.11.95г.

Общие положения об обязательствах и договорах.

1. Понятие обязательства в иностранном гражданском праве.

2. Элементы обязательственного правового отношения.

3. Виды обязательств в иностранном гражданском праве.

4. Договор как основной способ возникновения обязательств.
Понятие обязательства в иностранном гражданском праве.
Один из основных признаков вещного права ‑ статика. Это статичное право, которое покоится на вещах материального мира и не требует от владельцев этих прав совершения действий, выражения какой‑либо воли. Закон предоставляет это право и охраняет его. Когда право нарушается ‑ предъявляются иски в суды. Для этого не нужно никаких дополнительных доказательств. Достаточно доказать, что право нарушено. Вещное право ‑ это право абсолютное (см. предыдущую лекцию).
Институт обязательственного  права представляет собой противоположное явление.

Это право, которое основано на динамике правовых отношений. Обязательства опосредуют перемещение имущественных ценностей. В противоположность вещным правам отражают динамику вещных отношений.

Носителю вещного права не нужно совершать никаких действий. В институте обязательственного права необходимо совершать действия: купить дом, получить наследство ‑ везде динамика отношений. Обязательственно‑правовые отношения ‑ очень живая часть торгового права и торгового оборота.

Больше всего обязательственно‑правовые вопросы урегулированы в гражданском праве Франции и Германии.

Германия: в ГГУ параграф 241 ‑ определение об обязательственных правовых отношениях. "На основании обязательства кредитор вправе требовать от должника совершения определённого действия. Исполнение может заключаться также и в воздержании от действия ".
Обязательства ‑ это действия, либо воздержание от действия (в российском праве употребляется термин "бездействие", но "воздержание от действия" ‑ более точный термин). Например, обязательством по договору может быть: не продавать, не покупать и т. д.

В англо‑американском праве общее понятие обязательства отсутствует. Англо‑аме­риканское право содержит в себе два института, которые можно отнести к понятию обязательств европейского права:

- контрактное и договорное право;

- деликтное право (право деликтов) ‑ право причинения вреда.
Деликт ‑ это причинение какого‑либо ущерба, в том числе финансового, материального, вне договора.
В англо‑американском праве даже некоторые односторонние акты, например, акт дарения, наследования, рассматриваются в качестве двусторонних, хотя с точки зрения европейского права они таковыми не являются.
Элементы обязательственно‑правового отношения.
1. Участники обязательств - лица, как ФЛ, так и ЮЛ. В обязательствах могут участвовать несколько лиц. Но все они разделяются на две стороны: кредитор, должник.

Кредитор ‑ это сторона в обязательстве, которая имеет право требовать исполнения обязательства.

Должник ‑ это сторона, обязанная исполнять предусмотренные по обязательству действия или воздержания от определённого действия.

Третье лицо ‑ это то лицо, у которого могут возникнуть права и обязанности в связи с обязательством. Это в договоре то лицо, в пользу которого заключён договор.

Например, в договоре морской перевозки участниками являются страхователь ‑ страховая фирма, страховщик ‑ перевозчик, или фрахтовщик. А лицо, которое получает товар, грузополучатель ‑ это то лицо, в пользу которого заключён данный договор.
Множественность лиц в обязательстве ‑ участвуют несколько лиц в обязательстве. Но они участвуют либо на стороне кредитора, либо на стороне должника.

Два вида множественности лиц в обязательствах:

- долевые обязательства;

- солидарные обязательства;

При долевом обязательстве два или несколько лиц:

- если должники ‑ каждый отвечает перед кредиторами в пределах своей доли;

- если кредиторы ‑ каждый вправе требовать исполнения причитающейся ему доли. 

При солидарных обязательствах ‑ обязательство едино:

- если должники ‑ каждый отвечает перед кредитором за исполнение всего обязательства;

- если кредиторы ‑ каждый вправе требовать исполнения всего обязательства ему должниками.

После исполнения солидарного обязательства одним участником возникает право обратного требования - у должника возникает право потребовать у других должников возмещения соответствующих долей.
2. Объект обязательства - объектом обязательства является определённое поведение ФЛ или ЮЛ, а именно, действие или воздержание от какого‑либо действия.
3. Содержание обязательства - содержание обязательства определяет совокупность правомочий и обязанностей ‑ прав и обязанностей субъектов этого обязательства. Правомочия облекаются в форму права требования совершить какое‑либо действие или воздержаться от его совершения. Обязанность облекается в форму долга.
Обязательственные правовые отношения в отличие от вещного права ‑ относительное право, так как само относительно связывает определённых лиц (кредитора и должника) и устанавливает их права и обязанности каждого из них. Как правило, в обязательстве каждая из сторон имеет одновременно права и обязанности. Когда сторона имеет права ‑ сторона называется кредитор, когда обязанности ‑ должник.

Например, договор купли‑продажи. У кредитора ‑ право требовать уплаты денег для передачи ему товара. Должник, уплатив требуемую сумму денег, становится кредитором, и в этот момент у него возникает право требования ‑ право требовать передачи товара.

Существуют обязательства, при заключении которых одна сторона договора приобретает только права, не неся никаких обязанностей, а другая сторона приобретает только обязанности, не имея никаких прав. Пример ‑ договор займа.

Первый вид обязательств, при которых каждая из сторон обязательства одновременно является должником и кредитором, называются двусторонними или взаимными обязательствами. Второй вид ‑ односторонние обязательства.
Виды обязательств по основанию их возникновения.
1. Договор - основанием возникновения обязательства является воля сторон, оформленная соглашением ‑ договором.

2. Квази‑договор (“как бы договор”) и другие факты, из которых обязательства возникают помимо соглашений, например, деликт, квази‑деликт и другие.

Деликтом называется причинение вреда или иное противоправное действие.

Вред может быть причинён в связи со столкновением с вашим транспортным средством, в связи с загрязнением моря нефтью и в других случаях. Здесь не затрагиваются политические отношения между странами, например, в результате того же загрязнения нефтью. Политические отношения рассматриваются отдельным публичным правом. Вред же нанесённый одному, нескольким, группе людей, компании рассматривается частным гражданским правом.

Квази-договоры и квази-деликты предусматриваются законодательствами не всех стран. В некоторых странах этим институтам уделяется большое внимание.

Франция - согласно статье 1371 ФГК "как бы договорами являются совершаемые исключительно по собственному побуждению действия человека, из которых вытекает какое‑либо обязательство перед третьими лицами и иногда взаимные обязательства сторон".


Пример. Ситуация: Алан живёт по соседству с неким Эдбергом. Эдберг отсутствует в этот день дома ‑ срочно уехал на похороны. А в этот момент приезжает машина с мебелью, которую он заказал. Алан берётся эту мебель принять и  оплатить. Алан в данном случае будет совершать все действия без насилия, по своему желанию ‑ принимать мебель, оплачивать транспорт ‑ всё будет делать лишь из чистого желания помощи соседу.
То же самое может быть и в бизнесе ‑ два партнёра оказывают друг другу какие‑то неоговоренные договором услуги в интересах друг друга.

Такие внедоговорные отношения, ведение чужих дел без поручения, без подписанного договора, на основе так называемого квази‑договора законодательством Франции определяются как отношения, имеющие характер договорных. Лицо, в пользу которого было совершено какое‑то действие, вытекающее из квази‑договора, обязано предоставить соответствующее вознаграждение.

Деликтам в ФГК посвящены статьи 1382, 1386. По общему правилу этих статей "какое бы то ни было действие человека, которое причиняет другому ущерб, обязывает того, по вине кого ущерб произошёл, к возмещению этого ущерба". Это будет деликт. А квази‑деликтом (статья 1384) будет действие, причиняющее вред, но не охватывающее понятие деликта. Например, в силу этой статьи "ответственность возникает не только за ущерб, который кто‑либо причинил своим действием, но и за ущерб, который причинён действием лиц, за которых он должен отвечать, или вещами, которые находятся под его надзором."

Германия - в ГГУ нет понятия квази‑деликта. Вместо него есть понятие "неосновательного обогащения". Параграф 812 ГГУ говорит, что тот, кто без юридического основания получил имущество за счёт другого лица, обязан возвратить полученное.

Например, если по ошибочному требованию банк зачислил деньги на счёт постороннего лица, во Франции это назвали бы квази‑деликтом, а в Германии сказали бы, что это лицо неосновательно обогатилось. Оно обязано возвратить полученные деньги по первому требованию, без основания, как оно их и получило.
По основаниям возникновения обязательств, их  можно разделить на:

- обязательства, которые появляются из договора;

- обязательства, которые возникают из деликта;

- обязательства, возникающие из квази‑деликта;

- обязательства, возникающие в силу закона.
Закон может указывать на обязательство определённых лиц вступить в правовые отношения, не позволяя им выразить свою волю. Этот закон определяет кредитора и должника и навязывает им соответствующие правовые отношения. Эти законы часто выпускаются в области государственных интересов, например, связанных с военной промышленностью. Тогда в силу изданного акта появляется обязательство определённого предприятия изготовить, продать и поставить определённую продукцию.

 Денежные обязательства  ‑ это обязательства передать в собственность кредитору определённую денежную сумму.

Но нельзя определять все имущественные обязательства как денежные. Многие обязательства в континентальном европейском праве должны совершаться в натуре. Если в договоре предусмотрено выполнение обязательства натурой, то нельзя заменить его уплатой денег.

Концепция англо‑американского права отличается. Особенно английская концепция договорного права и прецедентная практика разрешали применение денежной выплаты в счёт исполнения договора. То есть за невыполненный договор можно было просто заплатить определённую сумму. Однако в последние годы, особенно в США, в связи с приданием правоотношениям значительного экономического значения, начинают повышать значение совершения обязательств в натуре.

Денежные договоры ‑ договоры, связанные с совершением действий по передаче денег.

Так как характер совершаемых договорных отношений определяются в определённой валюте, а субъекты договорных отношений могут принадлежать к разным странам, то возникает вопрос, в какой национальной валюте совершать обязательство. Денежное обязательство может быть выражено в иностранной валюте, а платёж может совершаться в национальной валюте должника или наоборот. Поэтому появились понятия "валюта платежа" и "валюта долга".

Валюта долга ‑ это валюта, в которой исчислено обязательство, то есть определена экономическая ценность.

Валюта платежа ‑ это денежные единицы, платежом которых денежные обязательства погашаются.

В определённых случаях к валюте долга применяется принцип номинализма: если размер денежного обязательства исчислен в иностранной валюте, то должник имеет право уплатить в валюте страны, где производится платёж. Размер обязательства исчисляется по курсу на день платежа.
Лекция 04.12.95г.

Основные положения института договорного права.

1. Понятие договора в иностранном праве.

2. Порядок заключения договора.

3. Исполнение обязательств и договора. Ответственность за неисполнение.

4. Способы обеспечения исполнения обязательств и договоров.

5. Виды обязательств.
Понятие договора в иностранном праве.
Обязательство может возникнуть в силу:

- закона;

- договора;

- квази‑договора;

- деликта;

- квази‑деликта.
Обязательство ‑ это есть совершение действия или воздержание от действия.
Договор ‑ это центральный институт обязательственного права.

В континентальной Европе договор понимается как соглашение участников, посредством которого устанавливаются определённые права и обязанности.

В англо‑американском праве договор это не соглашение, а обещание (promise), которое одна сторона принимает в отношение другого лица, а другое лицо принимает от первого. Когда обещание в отношение другого лица принято, наступают правовые последствия. Поэтому в теории англо‑американского права даже одностороння сделка зачастую считается как договор, что невозможно в континентальной Европе.
Договор - это основная форма, которая опосредствует переход собственности от одного лица к другому.

Существенной чертой договора, отличающее его от других оснований возникновения обязательств является то, что договорное обязательство возникает на основании соглашения, взаимной воли двух сторон. Посредством договора по воле его сторон возникают права и обязанности.

Договор является возмездным обязательством. Обязанности одной стороны соответствует встречное предоставление другой стороны. Оно может быть выражено в форме денежного предоставления и в форме опосредственного исполнения какого‑либо действия.

В двустороннем договоре существует встречное предоставление (встречное удовлетворение) противоположной стороны, которая должна возместить или пообещать обещающей стороне тоже что‑либо ценное.
Порядок заключения договора.
Порядок заключения договора состоит из двух стадий:

I стадия ‑ оферта - предложение вступить в договор.

II стадия ‑ акцепт - соглашение вступить в договор.
Предложение вступить в договор - это перечень существенных условий.

Условиямогут быть:

- существенными;

- случайными;

- особенными.

Существенные условия ‑ это условия, без которых невозможен этот договор. Существенные условия могут быть определены законом.

Когда делается оферта, то предлагающая сторона передаёт их различными способами (компьютерная связь, факс, письменно и др.). Но содержание этих условий должно быть достаточно полным.

Договор считается заключённым, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям договора.

Преддоговорная стадия - это стадия, когда оферент и акцептант обмениваются существенными условиями договора.
Правила порядка заключения договора.

Оферент в англо‑американском праве не связан офертой. Связан он только, если

- оферта оформлена в виде договора с печатью;

- если сопровождается встречным удовлетворением;

- безотзывность оферты прямо установлена законом.
По праву континентальной Европы оферент связан офертой. При этом в оферте обычно указывается срок и содержится обязательство не отзывать оферту. Акцепт не должен отличаться по содержанию от оферты. Если в нём содержаться новые условия, то это оферта.

Молчаниерассматривается как акцепт только в том случае, если такая форма выражения согласия является обычной или предусмотрена договором. Существует понятие молчаливой оферты, например, в магазине висит ценник - вам молчаливо предлагается купить что‑то. Если вы принимаете эту оферту, то идёте в кассу и пробиваете стоимость вещи.

Но обычно, чтобы выразить согласие, необходимо выполнить определённые действия.
Существует два способа определения момента заключения договора.

1. Система получения акцепта оферента - то есть вы получаете на свою оферту акцепт. Этот день и будет датой заключения договора.

2. Система отправления или "система почтового ящика" - эта система известна странам Англии, США, Японии. Договор считается заключенным с момента отсылки акцептантом сообщения об акцепте.
В законодательстве и судебной практике зарубежных стран выделяются следующие случаи признания договора недействительным:

1. Нарушение нормы права морали, публичного порядка.

2. Отсутствие законного основания договора (например, отсутствие соглашения сторон, или отсутствие встречного удовлетворения).

3. Совершение договора недееспособным лицом, либо ЮЛ вне пределов его специальной правоспособности.

4. Порок воли - несоответствие договора с действительной волей сторон.

5. Порок формы - несоблюдение требуемой формы.
Исполнение обязательств и договора. Ответственность за неисполнение.
Каждая из сторон заинтересована в исполнении обязанностей и возникает вопрос об ответственности за их исполнение.

Когда речь идёт о гарантиях, мы подразумеваем способы обеспечения исполнения обязательств.

К числу таких способов относятся неустойка. По праву Франции, Германии обязательно соотносить неустойку с действительными убытками.

Германия - в ГГУ говорится: "Если действительные убытки превышают размер неустойки, то кредитор может доказать действительный размер убытков и востребовать их взыскания." По ходатайству должника суд может снизить размер неустойки, если убедится, что она очень велика.

В англо‑американском праве используются понятие заранее исчисленных убытки, если налагается штраф.

Два условия уплаты неустойки:

- ЮЛ должно быть дееспособно;

- наличие ущерба.

Ущерб выражается в наличии убытков. Если убыток 100 единиц, а неустойка, например, 10 единиц, то по праву Франции, России возможна уплата и того, и другого. По праву Англии и США ‑ это по рассмотрению суда.

В России существует целая система правил: штрафные неустойки и т.д.

Для того, чтобы наступила ответственность по обязательству - обязательно наличие вины. Этот принцип нашёл прямое закрепление в гражданских кодексах Германии и Франции.

При решении о том, был ли виновен должник, выясняется, проявил ли он "надлежащую меру заботливости". Бремя доказывания отсутствия вины лежит лежит на должнике (лице, не исполнившем обязательство), и доказывание, что обязательство было не исполнено не по воле данного лица, а вследствие непреодолимой силы. Всегда это очень сложно и запутанно.

 В качестве противоположности, антипода вины рассматривается случай и непреодолимая сила, форс-мажор. Эти понятия были выработаны судебной практикой Англии, Франции, Швейцарии и других стран. Случай и непреодолимая сила рассматриваются как событие, происшедшие помимо воли должника.

Мировая судебная практика основывается на 2 элементах при признании случая форс-мажорным:

- элемент чрезвычайности (предполагает элемент неожиданности);

- элемент непреодолимости.