Реферат Обстоятельства непреодолимой силы
Работа добавлена на сайт bukvasha.net: 2015-10-28Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
от 25%
Подписываем
договор
Федеральное агентство по образованию
Государственное образовательное учреждение
высшего профессионального образования
«Санкт-Петербургский государственный
инженерно-экономический университет»
Факультет туризма и гостиничного хозяйства
Кафедра социально-культурного сервиса и туризма
РЕФЕРАТ
По дисциплине: “Правовое обеспечение туризма”
На тему: Обстоятельства непреодолимой силы
| Выполнил студент группы 5163 | __________________ | О.М. Мендакова |
| Руководитель работы д.т.н., профессор | __________________ | М.Б. Биржаков |
Санкт-Петербург
2010
Содержание
Введение. 3
Глава 1 Форс-мажор. Основные понятия. 4
1.1 Форс-мажорные обстоятельства и чрезвычайные ситуации 4
1.2 Обстоятельства непреодолимой силы.. 6
1.3 Обстоятельства, которые не относятся к форс-мажору. 8
Глава 2 Форс-мажор в договорах.. 15
2.1 Оговорка о форс-мажоре. 15
2.2 Прекращение договора.. 22
Заключение. 27
Список использованной литературы. 28
Введение
Успешная работа турфирмы понятие материальное. Естественно, каждая фирма заинтересована в получении доходов, а также в том, что бы эти доходы были стабильными.
Сильный козырь любого бизнеса — постоянные клиенты, то есть более или менее гарантированное число потребителей, которые обратятся снова и приведут друзей и родственников, другими словами туризм – сфера деятельности, где доход напрямую зависит от количества проданных турпродуктов. Так получается в результате правильного планирования турпродукта с учетом потребностей, нужд и желаний клиента.
Допустим, это удалось и, благодаря продуманной маркетинговой стратегии, продукт «пошел». Однако, случаются вещи, которые (здесь не имеется ввиду мода, конкуренция и другие объективные причины), никто не может предсказать или предвидеть, но которые оказывают огромное влияние на отрасль туризма.
Речь идет об обстоятельствах непреодолимой силы. Именно изучение форс-мажорных обстоятельств и обстоятельств непреодолимой силы в туризме является предметом данного реферата. Объектом исследования являются нормативные акты, статьи закона.
В ходе работы были поставлены следующие цели:
· изучение и анализ нормативно-правовой базы, касающейся данного вопроса;
· изучение примеров и анализ существующей практики решения вопросов о форс-мажоре;
· рассмотрение конкретных договоров, содержащих оговорку о форс-мажоре.
Реферат состоит из двух глав. Первая посвящена общим понятиям форс-мажора и обстоятельств непреодолимой силы. Вторая освещает вопросы оговорки о форс-мажоре в договорах.
ГЛАВА 1 ФОРС-МАЖОР. ОСНОВНЫЕ ПОНЯТИЯ
1.1. Форс-мажорные обстоятельства и чрезвычайные ситуации
К чрезвычайным ситуациям относятся стихийные бедствия — извержения вулканов, штормы, ураганы, ливни и наводнения, землетрясения, вспышки опасных инфекционных заболеваний (чума, холера и др.) и другие, которые ставят под угрозу жизнь туристов и создают невозможность продолжения путешествия. Также могут иметь место гражданские волнения, военные действия, блокада, террористические акты.
Могут возникнуть и экономические катастрофы, например, резкий обвал рубля в августе
Эти обстоятельства непредсказуемы, хотя возможность их возникновения в определенных районах имеет место. Для некоторых районов устанавливаются и заранее объявляются неблагоприятные периоды для путешествия (например, периоды муссонных дождей и ураганов, схода снежных лавин). Нередко государственные органы предупреждают своих граждан и туристские фирмы и объявляют нежелательными (опасными) для посещения районы или страны. Госдепартамент США объявляет Россию и отдельные ее районы нежелательным для посещения жителями своей страны (в настоящее время не рекомендуется посещать районы Северного Кавказа). После террористических актов против иностранных туристов в Луксоре (Египет) в
При возникновении чрезвычайных ситуаций специальные национальные и международные органы и службы принимают экстренные меры по спасению людей и, в частности, туристов и по вывозу их из опасных районов и районов бедствия, направляют особые спасательные отряды или бригады быстрого реагирования. В России эти вопросы решает Министерство по чрезвычайным ситуациям (МЧС). Есть нормативный акт, устанавливающий порядок взаимодействия десятков ведомств по спасению людей, и в частности, туристских групп (Постановление Правительства РФ от 31 мая 2010 г. № 370 «Об утверждении Положения о предоставлении помощи в возвращении в Российскую Федерацию гражданам Российской Федерации, оказавшимся на территории иностранного государства без средств к существованию »).
Согласно Постановлению Правительства РФ от 31 Мая 2010 г. N 370 "Об утверждении Положения о предоставлении помощи в возвращении в Российскую Федерацию гражданам Российской Федерации, оказавшимся на территории иностранного государства без средств к существованию":
1. Помощь в возвращении в Российскую Федерацию (далее − помощь) предоставляется гражданам Российской Федерации, оказавшимся на территории иностранного государства без средств к существованию (далее − граждане Российской Федерации), дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями Российской Федерации (далее − загранучреждения Российской Федерации) в исключительных случаях.
Под исключительными случаями понимаются ситуации, при которых возвращение в Российскую Федерацию граждан Российской Федерации будет способствовать устранению непосредственной угрозы их жизни.
Помощь предоставляется на безвозмездной основе.
2. Расходы на предоставление помощи производятся за счет доходов, получаемых загранучреждениями Российской Федерации от разрешенных видов деятельности.
3. Для получения помощи гражданин Российской Федерации подает в загранучреждение Российской Федерации на территории государства пребывания следующие документы:
а) заявление (в отношении себя, супруга (супруги), своих несовершеннолетних детей, а также иных сопровождаемых им граждан Российской Федерации, законным представителем которых он является) в произвольной форме на имя руководителя загранучреждения Российской Федерации с изложением обстоятельств, в результате которых он оказался на территории государства пребывания без средств к существованию;
б) документ, удостоверяющий личность гражданина Российской Федерации и подтверждающий принадлежность к гражданству Российской Федерации, или иные официальные документы, выданные компетентными органами Российской Федерации (по возможности);
в) официальные документы, выданные компетентными органами и учреждениями государства пребывания и имеющие отношение к обстоятельствам обращения за помощью (по возможности).
4. Для рассмотрения заявлений граждан Российской Федерации в загранучреждении Российской Федерации создается действующая на постоянной основе комиссия в составе не менее 3 человек.
Руководитель загранучреждения Российской Федерации утверждает состав комиссии и назначает ее председателя. Включение главного бухгалтера загранучреждения Российской Федерации в состав комиссии обязательно.
В случае равенства голосов при голосовании по результатам рассмотрения заявления решающий голос принадлежит председателю комиссии.
5. Заявление гражданина Российской Федерации регистрируется в загранучреждении Российской Федерации и рассматривается комиссией в срок, не превышающий 72 часа, приходящиеся на рабочие дни.
6. При рассмотрении заявления гражданина Российской Федерации комиссия:
а) проверяет достоверность изложенных в заявлении фактов;
б) выясняет обстоятельства пребывания гражданина Российской Федерации на территории иностранного государства (цель поездки, наличие визы, условия пребывания и т.п.);
в) запрашивает при необходимости документы, относящиеся к существу вопроса (в том числе в электронной и факсимильной формах).
7. По итогам рассмотрения заявления гражданина Российской Федерации члены комиссии большинством голосов принимают решение о предоставлении помощи, о прекращении оказания помощи либо об отказе в ее предоставлении.
Решение оформляется протоколом, который подписывается всеми членами комиссии. Форма протокола устанавливается Министерством иностранных дел Российской Федерации. По просьбе гражданина Российской Федерации ему предоставляется копия протокола.
8. Предоставление помощи после принятия комиссией соответствующего решения направлено на обеспечение въезда гражданина Российской Федерации в Российскую Федерацию в установленном законодательством Российской Федерации порядке в кратчайшие сроки.
9. Помощь предоставляется в форме оплаты расходов на:
а) проживание в гостинице - в размере до 50 процентов установленной Министерством финансов Российской Федерации предельной нормы возмещения расходов по найму жилого помещения при служебных командировках на территории иностранных государств работников организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета;
б) приобретение проездных документов по минимальному тарифу до пункта пропуска через государственную границу Российской Федерации, открытого для международного пассажирского сообщения;
в) приобретение продуктов питания и предметов первой необходимости в размере до 50 процентов установленного Правительством Российской Федерации размера суточных при служебных командировках на территории иностранных государств работников организаций, финансируемых за счет средств федерального бюджета.
10. Комиссия может отказать в предоставлении помощи в следующих случаях:
а) сообщение заявителем заведомо ложных сведений;
б) разрешение ситуации, сопряженной с непосредственной угрозой жизни заявителя.
11. Комиссия может принять решение о прекращении оказания помощи в следующих случаях:
а) вскрытие фактов, указывающих на сообщение заявителем заведомо ложных сведений;
б) разрешение ситуации, сопряженной с непосредственной угрозой жизни заявителя;
в) злоупотребление предоставленной помощью.
12. Решения комиссии, принимаемые в соответствии с настоящим Положением, могут быть обжалованы в соответствии с законодательством Российской Федерации.
13. Предоставление помощи в форме передачи гражданину Российской Федерации наличных денежных средств не допускается.
14. Фактическое предоставление помощи оформляется актом, который подписывается получателем помощи и членами комиссии.
Термин "форс-мажор" пришел в международную деловую практику из французского языка (force majeure - высшая сила). Форс-мажор - обстановка, вынуждающая действовать определенным образом вопреки намерению, плану; обстоятельство, которое невозможно предотвратить или устранить.
Согласно доктринальному правовому толкованию событие, относимое к форс-мажору, должно отвечать нескольким признакам:
1. оно должно быть неожиданным, чрезвычайным для исполняющей стороны. Чрезвычайность является определяющим признаком форс-мажора. Явление или его последствия должны быть нетипичными и нехарактерными. Чрезвычайность может характеризоваться и особой формой проявления обычного для данного региона явления. То есть чрезвычайность события устанавливается только с учетом конкретных событий;
2. причина возникновения ситуации находится вне сферы деятельности исполняющей стороны по договору;
3. невозможность предотвращения события или преодоления последствий события собственными силами стороны;
4. оно должно быть естественно, не должно зависеть от воли (волеизъявления) сторон;
5. действие обстоятельств непреодолимой силы должно быть абсолютным, т.е. равным по невозможности исполнения обязательств для всех субъектов в данном месте (территории) и в данное время.
Событие, относимое к форс-мажору, может быть известным, но неизбежным. То есть при сложившихся обстоятельствах его можно предвидеть или достоверно знать о его приближении, но невозможно предотвратить.
Значение форс-мажорных обстоятельств состоит в том, что при их возникновении стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств.
Сегодня в теории распространен подход, связанный с отождествлением понятий «форс-мажор» и «непреодолимая сила». В судебных решениях указанные понятия также часто не разграничиваются. Даже законодатель не видит между ними различия.
1.2 Обстоятельства непреодолимой силы
Непреодолимая сила (в российском гражданском праве) - возникновение чрезвычайных и неотвратимых обстоятельств: воспрепятствующих выполнению условия договора, чем одна из сторон невольно причинила убытки другой стороне и вызванных действием объективных и абсолютных факторов, распространяющихся на всех субъектов, в том числе, и на причинителя вреда.
Нормы гражданского законодательства определяют институт непреодолимой силы через установление критериев и признаков, не указывая прямо, какие именно обстоятельства им охватываются. Как следствие, в правоприменительной практике нередко возникают сложности при отнесении тех или иных фактов к обстоятельствам непреодолимой силы.
В пункте 3 ст. 401 ГК РФ обстоятельства непреодолимой силы определены как чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства с уточнением, какие обстоятельства к таковым не относятся. Аналогичное определение содержится в ФЗ «О страховании вкладов физических лиц в банках РФ» от 23.12.2003 № 177-ФЗ, но без указания дополнительных условий. В ст. 255 НК РФ отмечается лишь чрезвычайный и непредотвратимый характер обстоятельств непреодолимой силы.
Перечень обстоятельств непреодолимой силы законодательством не определен. В практике к обстоятельствам непреодолимой силы относят:
· природные явления, имеющие стихийный характер (пожары, наводнения, землетрясения);
· экстремальные социальные ситуации: военные действия, массовые заболевания (эпидемии), забастовки и т.д.;
· некоторые запретительные акты государства (объявления карантина, ограничение перевозок на определенных направлениях).
· решение какого-либо государственного органа, препятствующее оказанию услуг, также относят к форс-мажору (например, закрытие государственной границы).
Если туристы, несмотря ни на какие предупреждения, настаивают на осуществлении тура и авиаперелет все же осуществляется по независящим от турфирмы обстоятельствам, то настоятельно рекомендуется письменно, под подпись, предупредить клиентов о наступлении обстоятельств непреодолимой силы с подробным описанием всех негативных последствий, которые может повлечь поездка.
Несмотря на нормы, освобождающие стороны от ответственности при наступлении обстоятельств непреодолимой силы (п. 3 ст. 401 ГК РФ), суды зачастую принимают решение в пользу потребителя как экономически наименее защищенной стороны правоотношений. С другой стороны, весьма вероятно, что при расчете компенсаций потребителям со стороны турфирм, суды будут исходить из фактически понесенных турфирмой затрат. Согласно ст. 10 закона «Об основах туристской деятельности в РФ», ст. 32 закона «О защите прав потребителей» при расторжении договора в связи с существенными изменениями обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, возмещение убытков при расторжении договора осуществляется в соответствии с письменно подтвержденными фактическими затратами сторон.
Рекомендуется турфирмам не терять контакта с клиентами, постоянно информировать их обо всех изменениях в процессе принятия тех или иных решений, предлагать альтернативные варианты выхода из сложившейся ситуации. Это создает положительный психологический климат в отношениях с потребителем, помогает ему понять, что никто не собирается бросать его на произвол судьбы, что предотвращает многие конфликты. Вероятность доведения дела до суда в таких случаях практически сводится к нулю. Если компания отказывается общаться с клиентами, отмалчивается, не отвечает на претензии, ее шансы оказаться в суде значительно возрастают.
Следует помнить также, что в соответствии с законом «Об основах туристской деятельности в РФ» турист вправе требовать по своему выбору от туроператора или турагента оказания ему всех услуг, входящих в тур, независимо оттого, кем эти услуги оказываются. Отказ туроператора общаться с клиентом на основании отсутствия с ним прямого договора неправомочен.
1.3 Обстоятельства, которые не относятся к форс-мажору
Усилия, приложенные стороной для предотвращения или преодоления последствий подобного события, должны быть разумными в рамках общепринятой деловой практики. Так, при наличии "обходных" путей не будет форс-мажором опоздание по доставке груза, если оно было вызвано разрушением моста или наводнением. Однако авиатранспорт гораздо дороже автомобильного или железнодорожного. В этом случае надлежащее исполнение обязательств должно соизмеряться с обычаями делового оборота и быть экономически целесообразны.
Не могут рассматриваться в качестве форс-мажора отзыв или отказ в продлении лицензии на определенные виды деятельности. Ведь выполнение условий лицензирования, гарантирующее сохранение или продление лицензии, является обязанностью самого предпринимателя.
Относительно банкротства юридического лица Определением ВС РФ от 06.12.2005 было разъяснено, что по смыслу нормы п. 3 ст. 401 ГК РФ банкротство акционерного общества не относится к непреодолимой силе.
Повсеместно высказываются сомнения о возможности признания забастовки обстоятельством непреодолимой силы, поскольку она не всегда носит непредвиденный характер. Как показывает практика, забастовка по своей сути фактически является нарушением обязанностей контрагентом должника и согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ не относится к чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельствам.
Если, например, существует устойчивая практика отказов какой-либо страны в выдаче виз молодым незамужним женщинам, выезжающим в данную страну, то вряд ли суд признает такой отказ форс-мажором, поскольку возможность предвидеть отказ в выдаче визы у туристской фирмы была.
Также, если консульство либо заранее официально объявляет о запрете на въезд в страну посещения при определенных условиях, либо в нормативно-правовых актах указанного государства содержатся такие основания для отказов, то невыдача визы при таких случаях также не будет являться форс-мажором.
Туристской фирме целесообразно в целях защиты своих интересов при оформлении визы туристу в договоре с туристом четко прописать обязанность туриста, предоставить информацию об уже имевших место отказах в выдаче визы, сложностях, возникавших при получении визы, оформлении заграничного паспорта, иных документов, предоставляемых в консульство, факт конфликтов с властями посещаемых дестинаций, таможенными органами или иммиграционными властями.
Тем более не будет считаться форс-мажорными обстоятельствами факт невыдачи визы по причине неправильного оформления первичных документов (ошибка по халатности работника туристского агентства или самого потенциального туриста).
Спорным в туристской практике является вопрос о том, является ли обстоятельством непреодолимой силы отказ консульства в выдаче визы туристу при условии соблюдения туристской фирмой всех имеющихся требований к оформлению документов. Как известно, консульства зачастую отказывают в выдаче виз туристам без объяснения причин. Вопрос об отнесении отказа в выдаче визы к форс-мажору должен решаться в каждом конкретном случае.
ГЛАВА 2. ФОРС-МАЖОР В ДОГОВОРАХ
2.1. Оговорка о форс-мажоре
Оговорка об обстоятельствах непреодолимой силы - условие в договорах купли-продажи, которое разрешает переносить срок исполнения договора или вообще освобождает стороны от полного или частичного выполнения обязательств по договору в случае наступления после его подписания форс-мажорных обстоятельств.
При форс-мажорных обстоятельствах срок исполнения договора отодвигается соразмерно времени, в течение которого будут действовать эти обстоятельства. Если они будут действовать дольше согласованного в договоре срока, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего исполнения договора, и в этом случае ни одна из сторон не будет иметь право на возмещение другой стороной возможных убытков.
Оговорка о форс-мажоре включается практически во все национальные договоры. Причем иногда это доходит до смешного, когда описанию действий при форс-мажоре отводится до трети объема договора, в ущерб закреплению реальных обязательств сторон.
Безусловно, когда контракт заключается с участием иностранного контрагента, подобные оговорки нужны. Это вызвано необходимостью максимально точного, закрепленного письменно регулирования отношений сторон. Законодательство, деловая практика и обычаи делового оборота различаются в зависимости от системы национального хозяйственного оборота. Естественно, что привыкшие к работе "по определенным правилам" хозяйствующие субъекты распространяют (зачастую ненамеренно) собственные правила и на своих иностранных партнеров. Иногда это приводит к серьезным разногласиям по порядку исполнения достигнутых соглашений. Чтобы избежать подобного недопонимания, нужно фиксировать все достигнутые соглашения, в том числе случаи о форс-мажоре.
Форс-мажорная оговорка обычно формулируется путем составления открытого перечня событий, которые могут быть признаны обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажором), при условии, что стороны не смогут контролировать эти обстоятельства. Должнику для освобождения от исполнения договорного обязательства и при ее наличии, и в ее отсутствие необходимо доказывать, что к невозможности исполнения договорных обязательств привело именно обстоятельство непреодолимой силы. То есть во всех случаях освобождение от ответственности происходит в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 401 ГК РФ.
Список обстоятельств, включаемых в подобные перечни, стандартен и часто содержит указания на такие события, вероятность наступления которых стремится к нулю. Поэтому если стороны по договору не желают уточнять условия освобождения от ответственности, то включение в договор форс-мажорной оговорки с приведением какого-либо перечня обстоятельств с правовой точки зрения является излишеством. По сути, данная практика пришла в национальный хозяйственный оборот в результате заимствования из международной деловой практики.
Вместе с тем включение ряда положений о форс-мажоре может иметь определенный смысл и в договорах между российскими партнерами. Прежде всего, его можно использовать для установления более жесткой ответственности по отношению к общему правилу. Например, в оговорке указать только некоторые обстоятельства непреодолимой силы, определив, что данный перечень является исчерпывающим. При этом ответственность может возлагаться за нарушение договорного обязательства, совершенное под воздействием обстоятельства непреодолимой силы, не указанного в перечне. Такая возможность предоставляется п. 1 ст. 401 ГК РФ, в соответствии с которым стороны в договоре могут установить иные основания ответственности. То есть с помощью данной оговорки можно поднять уровень ответственности по сравнению с установленным законом.
В перечень можно включить и обстоятельства, последствия которых можно предвидеть и предотвратить. То есть уровень ответственности стороны по договору будет ниже общепринятого. Однако стороны не должны расширять их перечень за счет факторов, которые не могут быть отнесены к “форс-мажорным”(экстраординарным). Нельзя, например, безоговорочно отнести к основаниям, освобождающим от ответственности, различные виды трудовых конфликтов. В частности, они обязательно должны иметь место на предприятии должника. В то же время всеобщая забастовка либо забастовка на транспорте могут быть квалифицированы в определенных случаях как “форс-мажор”.
Необходимо также учитывать, что слишком широкие формулировки условий освобождения от ответственности ослабляют правовую силу договорных обязательств, что не соответствует интересам делового оборота, интересам его участников.
Оговорку о форс-мажоре в тексте национального договора необходимо использовать для конкретизации действий сторон. В частности, определить к каким последствиям ведет наличие обстоятельств вне контроля стороны - прекращению действия договора или отсрочки его исполнения.
Например, "При наступлении обстоятельства непреодолимой силы срок исполнения обязательств по Договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действовали такие обстоятельства. В случае если обстоятельства длятся более трех месяцев, обязательства сторон по договору считаются прекратившимися".
Оговорка может быть использована и для конкретизации порядка уведомления контрагента о наличии форс-мажорных обстоятельств. Ее можно использовать для указания того, в какой срок и каким образом это должно быть сделано, определить перечень документов, являющихся доказательством их наличия. По общему правилу, просрочка в совершении уведомления влечет за собой невозможность для пострадавшей стороны в ходе разрешения спора ссылаться на действие форс-мажора в течение времени, прошедшего до момента уведомления, что обязательно влечет за собой переложение на нее расходов контрагента за этот период.
При прекращении договора в связи невозможностью исполнения по обстоятельствам, независящим от сторон, в соответствии с п.3ст.781 ГК РФ, внесенная туристом предварительная оплата должна быть, по общему правилу, возвращена туристу за вычетом расходов туристской фирмы. Договором может быть предусмотрено, что оплата услуг в таких случаях производится в полном объеме.
Туроператор или турагент не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору, если докажет, что это оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы (ст.10 ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ»). Соответственно турфирма может не производить возврат денежных средств потребителю, если докажет, что неисполнение договора возникло по независящим от нее причинам. Такими доказательствами в числе прочих могут послужить письменные обращения посольств, официальные письма иностранных партнеров, свидетельствующие о невозможности совершения поездки.
Однако если сохраняется хотя бы минимальная возможность надлежащим образом исполнить обязательство в условиях действия обстоятельств непреодолимой силы, оснований для освобождения от ответственности не будет. Например, в случае, когда возможна замена условий тура без угрозы для здоровья и безопасности туристов.
В соответствии со ст. 401 п.3 Гражданского кодекса РФ организация освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, в случае, если такое ненадлежащее исполнение или неисполнение стало невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах.
Под неисполнением обязательств понимается непредставление услуг, нарушение сроков обслуживания. Под ненадлежащим исполнением договора оказания услуг понимается нарушение условий о качестве обслуживания, нарушение иных условий.
В связи с расторжением или изменением договора важно обратить внимание еще на одно правило, содержащееся в п.4 ст.453 ГК РФ. В соответствии с ним стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон. Это означает, что если расторгается, например, договор купли-продажи, который частично исполнен (например, продавец уже передал вещь, а покупатель еще не уплатил цену товара), то при расторжении такого договора по общему правилу (п.4 ст.453 ГК РФ) продавец не вправе будет требовать назад переданной покупателю вещи, а покупатель уже будет освобожден от обязанности уплатить покупную цену.
Сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежание или преодоления этого препятствия или его последствий (ст. 79 Конвенции Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров[1]).
Сторона, ссылающаяся на обстоятельства непреодолимой силы, должна немедленно после возникновения подобных обстоятельств уведомить о них другую Сторону в письменном виде (телеграммой, заказным письмом, курьером или иным способом, гарантирующим доставку корреспонденции и фиксацию времени ее получения), а также уведомить другую Сторону о прекращении таких обстоятельств в течение 3 (трех) рабочих дней после их прекращения. Несвоевременное извещение об обстоятельствах непреодолимой силы лишает соответствующую Сторону права ссылаться на них в будущем. Надлежащим доказательством наличия указанных выше обстоятельств и их продолжительности будут служить документальные свидетельства (справки) уполномоченных органов Министерства РФ по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и ликвидации последствий стихийных бедствий, либо иных уполномоченных органов власти, либо сертификаты (свидетельства, заключения) соответствующих торгово-промышленных палат.
Доказывание наличия обстоятельств непреодолимой силы не должно вызывать у сторон особых трудностей, если под таковыми понимать чрезвычайные события природного, стихийного характера. Указанные обстоятельства могут быть освобождены от доказывания на основании п.1 ст. 69 АПК РФ как общеизвестные факты. В случае если есть препятствия для признания события общеизвестным фактом, заинтересованная сторона может направить запрос в гидрометеорологическую службу, которая в соответствии со ст.1 ФЗ «О гидрометеорологической службе» предоставляет информацию о состоянии окружающей среды, ее загрязнении, об опасных природных явлениях. В частности, Федеральная служба по гидрометеорологии и мониторингу окружающей среды РФ ведет Единый государственный фонд данных о состоянии окружающей среды, информация в котором является открытой и общедоступной.[9]
Условия о “форс-мажоре” могут предусматривать порядок расчета между сторонами в случае прекращения договора вследствие невозможности его исполнения, ответственность за его невыполнение и иное.
Таким образом, форс-мажорная оговорка может иметь определенный смысл для установления уровня ответственности, отличного от общепринятого законом и деловой практикой или уточнения порядка взаимодействия сторон при возникновении подобных обстоятельств и порядка доказывания их наличия.
2.2 Прекращение договора
При прекращении договора в связи с невозможностью исполнения по обстоятельствам, независящим от сторон, возникает вопрос об оплате стоимости услуг: турист уже оплатил туристской фирме стоимость услуг полностью, хотя на момент возникновения обстоятельств форс-мажора услуги не оказаны и, соответственно, требовать оплаты услуг исполнитель не может. В таких случаях, в соответствии с п. 3 ст. 781 ГК РФ, внесенная туристом предварительная оплата в случае прекращения договора в связи с обстоятельствами непреодолимой силы должна быть, по общему правилу, возвращена туристу за вычетом расходов туристской фирмы. Договором может быть предусмотрено, что оплата услуг в таких случаях производится в полном объеме.
Рассмотрим более подробно еще одну ситуацию. Во Франции введено чрезвычайное положение, в стране беспорядки. При этом фактическая возможность предоставить услуги имеется и, таким образом, форс-мажора нет, хотя, безусловно, на качество услуг, на отдых туриста указанные события влияют. Любые претензии туриста в данной ситуации к туристской фирме об отмене тура и возврате денежных средств будут необоснованны. Турист может отказаться от договора на общих основаниях. Изменить сроки обслуживания, перенести сроки тура туристская фирма в такой ситуации не обязана. В таких случаях турист, как указывается во многих публикациях последнего времени о форс-мажоре в туризме, может потребовать изменения или расторжения договора на основании ст. 10 закона «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации», ст. 451 ГК РФ. [6]
Стороны вправе потребовать изменения договора в случае существенного изменения обстоятельств, из которых они исходили при заключении договора. Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях. Также ст. 10 ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» предусмотрено в качестве существенного изменения обстоятельств ухудшение условий поездки.
Изменение или расторжение договора осуществляется по соглашению сторон. При отсутствии согласия стороны требование может быть передано в суд. При этом в договор могут быть внесены изменения в случае, если расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях. Расторжение или изменение договора допускается при наличии одновременно следующих условий:
Ø в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
Ø изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
Ø исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора. Как видно, расторгнуть или изменить договор в связи с существенным изменением обстоятельств туристу будет довольно затруднительно, например, хотя бы в силу условия пункта 3 (см. выше). В подобных ситуациях — беспорядки во Франции, вспышки эпидемий, плохие погодные условия — возникает иная проблема: создается повышенный риск для безопасности туристов. А в соответствии с ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» туристская фирма обязана предоставить туристу полную информацию о факторах риска, принять предупредительные меры для обеспечения безопасности туристов. В соответствии со ст. 7 ФЗ РФ «О защите прав потребителя» турист имеет право на безопасность предоставляемых услуг, на возмещение ущерба причиненного вследствие необеспечения безопасности услуги. Таким образом, в случае, если туристу будет причинен какой-либо ущерб в ходе такой поездки, существует определенный риск привлечения туристской фирмы к ответственности за причиненный туристу ущерб, срыв тура.
В завершение приведем пример условия (оговорки) о форс-мажоре договора с туристом.
Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий настоящего договора в случае, если такое неисполнение или ненадлежащее исполнение вызвано обстоятельствами непреодолимой силы, чрезвычайными и непредотвратимыми при данных условиях обстоятельствами, в частности, такими, как наводнение, пожар, землетрясение, военные действия, запретительные действия органов государственной власти, в т.ч. отказ органов государственной власти различных стран в пересечении границы, отказ консульства в выдаче визы, отмены перевозки по метеоусловиям и т.д.
Каждая из Сторон обязана уведомить другую Сторону о возникновении указанных обстоятельств.
В цивилизованных туристских дестинациях обычно вводятся и применяются Общие правила для туроператоров в части формирования и реализации турпакетов туристского обслуживания. В таких Общих правилах имеются ссылки на обстоятельства непреодолимой силы.
Рассмотрим, например, финские правила для туроператоров GENERAL TERMS FOR PACKAGE TOURS. Данные правила применимы к турпакетам, которые длятся более трёх суток, которые приобретаются в основном в частных целях и включают, как минимум, транспортировку и размещение. Эти поездки предлагаются и реализуются в Финляндии, где работает и туроператор. Туроператор имеет право использовать свои особые условия, однако они не могут входить в противоречие с данными правилами и тем самым нанести ущерб участнику поездки.
Участник поездки имеет право аннулировать поездку в случае непреодолимых обстоятельств (обстоятельств непреодолимой силы).
1. Участник поездки имеет право на отказ от поездки и возврат выплаченной суммы, за вычетом офисных расходов, если окажется неуместным потребовать от участника поездки отправиться в поездку при следующих условиях:
а) он сам или близкий ему человек внезапно и серьезно заболевает, становится жертвой несчастного случая либо умирает. Под «близким человеком» подразумевается супруг (супруга), гражданский супруг (супруга), ребёнок, родители супругов, сестра или брат, внуки, дед или бабка, а также спутник, вместе с которым клиент забронировал поездку и расселение их планируется в один и тот же номер или апартаменты, либо,
б) с ним или спутником, с которым вместе он забронировал поездку, случится нечто неожиданное и серьёзное, ввиду чего было бы неуместным требовать от него отправиться в поездку. Под «спутником» подразумевается ребенок или один из родителей упомянутого клиента, а также иное лицо, расселение которого оговорено в один номер или апартаменты с упомянутым участником поездки. Под «нечто неожиданным и серьёзным» подразумевается, к примеру, значительный ущерб имуществу, например, пожар жилища.
2. Участник поездки обязан немедленно сообщить туроператору об отказе от поездки. Причина отказа должна сопровождаться серьёзным обоснованием, в частности, медицинским свидетельством, протоколом расследования органами полиции либо заключением страховой компании. Обоснование следует доставить туроператору в минимальные сроки и не позднее, чем через две недели после появления причины, дающей право на аннуляцию поездки, если только соблюдение установленного срока не окажется для участника поездки излишне затруднительным.
3. Если поездка скалькулирована таким образом, что группа из двух или более участников поездки расселяется в один и тот же номер (апартаменты), и один из членов группы вынужден отказаться от поездки ввиду непреодолимых обстоятельств, указанных в п. 5.1, то туроператор не имеет права на доплату, предусмотренную п. 4.2. Однако туроператор имеет право на целесообразные изменения в расселении оставшихся членов группы, вытекающие из аннулирования заказа на расселение при условии, что это не отразится на уровне поездки.
Туроператор не несёт ответственности за убытки, вызванные непреодолимыми обстоятельствами либо иными непредсказуемыми обстоятельствами, возникновение которых туроператор либо предприниматель сферы обслуживания, действующий как помощник туроператора, не смогли бы предупредить даже при безупречном образе действий. К таким обстоятельствам можно отнести военные действия, природные катаклизмы, заразные болезни, забастовки и т.п. Туроператору следует незамедлительно информировать участника поездки о сложившейся ситуации и стремиться действовать таким образом, чтобы убытки, причиненные участнику поездки, были минимальны. [6]
Заключение
Итак, форс-мажор – это обстановка, вынуждающая действовать определенным образом вопреки намерению, плану; обстоятельство, которое невозможно предотвратить или устранить. Непреодолимая сила (в российском гражданском праве) – возникновение чрезвычайных и неотвратимых обстоятельств. На мой взгляд, эти понятия можно считать тождественными. Нормы гражданского законодательства определяют институт непреодолимой силы через установление критериев и признаков, не указывая прямо, какие именно обстоятельства им охватываются. Как следствие, в правоприменительной практике нередко возникают сложности при отнесении тех или иных фактов к обстоятельствам непреодолимой силы или форс-мажорным обстоятельствам.
Необходимость прямого указания в тексте договора обстоятельств непреодолимой силы вызвана тем, что форс-мажор (при его надлежащем документальном оформлении и подтверждении) освобождает сторону от несения ответственности за частичное, либо полное неисполнение своих обязательств. Стороны вольны решать, необходимо ли включать форс-мажорную оговорку в заключаемый ими договор. Но, если такое решение принято, нужно постараться сделать ее максимально насыщенной с точки зрения реальных потребностей сторон.
В целом как уже не раз упоминалось, никто не застрахован от возникновения форс-мажорных обстоятельств. Именно поэтому потребитель должен обладать достоверной информацией о своих правах, об обязательствах, которые берут на себя российские турфирмы, страховые компании и принимающая сторона, а также иметь четкий алгоритм поведения в форс-мажорных обстоятельствах. Турфирмы в свою очередь должны выполнять свои обязательства и приложить все усилия, чтобы отдых клиентов был максимально комфортным и безопасным.
Список литературы
1. Гражданский кодекс РФ, от 30.11.1994 N 51-ФЗ (п. 3 ст.401; п.4 ст.453)
2. Закон РФ «О защите прав потребителей» от 07.02.1992 N 2300-1 (ст.32)
3. ФЗ «Об основах туристской деятельности в РФ» от 24 ноября
4. Биржаков М.Б. Введение в туризм. — СПб.: Издательский дом Герда, 2008. — 576с.
5. Биржаков М.Б. Экономическая безопасность туристской отрасли. —СПб.: Издательский дом Герда, 2007. — 464с.
6. Дмитровская А. ФОРС-МАЖОР НА НАШУ ГОЛОВУ // «Огонек» №3, 17-23 января
7. Российская правовая газета "эж-ЮРИСТ", N 9,
8. www.tourpravo.ru – [Электронный ресурс]
9. www.tourinformer.ru - [Электронный ресурс]
10. www.yurclub.ru - [Электронный ресурс]
[1] Заключена в Вене в
