1.Становление и развитие коммерческого права

на территории России

Проблема коммерческого права в России в последние 80 лет не

обсуждалась достаточно глубоко с использованием исторических

источников в области экономики и права, хотя, коммерческие отношения имеют далекое историческое прошлое, в том числе и на территории нашей страны.

В основу становления и развития коммерческого права, по нашему мнению, целесообразно положить сравнительный анализ естественного и писаного права. При этом естественное право можно анализировать по наличию субъектного состава и его деятельности.

На территории нашей страны коммерческие организации, равно как и индивидуальные предприниматели появились с момента образования общин, в том числе купеческих общин. Общины, как производственные корпорации и юридические лица появляются в VI веке. В VII—VIII веках начинают формироваться союзы общин. Именно в этот период, как отмечают ученые Греков, Рыбаков, Соловьев, Беляев, Коркунов, Чичерин, имеет место

формирование общин по интересам, в том числе и купеческих общин, занимавшихся торговыми делами. По утверждению Б.Н. Чичерина, община как частная корпорация, имела свое имущество,

свое хозяйство, свой бюджет. Она владела также землей.

Община основывалась на производстве или посреднической деятельности (торговая). Она самостоятельно создавала себе материальную основу, и, естественно, имела обособленное имущество, которым самостоятельно владела, пользовалась и распоряжалась.

После принятия христианства на Руси в 1988 г. коммерческие

(торговые) организации в форме общин получили развитие в Новгороде, Пскове, Смоленске. В Новгороде в X-XV вв. насчитывалось

свыше 50 видов ремесел. Среди них особо были развиты земледелие, рыболовство, пчеловодство, торговля, ремесло, строительство.

В Пскове значительное место занимали общины ремесленные,

строительные и торговые.

Уже в те далекие времена в Новгороде Великом особенно отчет-

ливо показана в исторических документах сущность формирования купеческих торговых общин. Купеческое дело здесь было раз-

вито достаточно широко.

Так, Грамота Всеволода церкви Святого Ивана на Петрятином

дворе устанавливала: А кто хочет в купечество вложиться в

Иваньское и, дасть купцам пошлым людям вклада 50 гривен сере-

бра, а тысяцкому сукно ипьское, а не вложится в купечество и не

дасть 50 гривен серебра, ино то не пошлый купец≫2.

Иваньское купечество ~ это купеческая община, славившаяся

как в Новгороде Великом, так и за границей своим размахом дея-

тельности. В нее входили самые состоятельные купцы.



Из вышеприведенной нормы Грамоты, очевидно, что субъекты

коммерческого права имели место быть в виде купеческой общины

и индивидуальных купцов, которые могли вступить в эту общину

при определенных условиях, состоявших в их имущественном по-

ложении. Таким образом, норма права, регулирующая порядок об-

разования коммерческой организации, налицо.

О наличии таких же видов субъектов коммерческого права свидетельствует псковская Судная грамота, 50% статей которой посвящены развитию товарно-денежных отношений, связанных, втом числе, с торговой деятельностью.

Правовое положение субъектов коммерческого (торгового) права стало более совершенным после принятия в середине 17 века торговых уставов.

В 1653 г. был принят Торговый устав, в 1667 - Новоторговый устав.

Они устанавливали нормы о развитии купеческих общин, и поощряли становление индивидуального торгового дела.

Особое внимание развитию коммерческого дела и коммерческих

организаций уделяет Петр I.

В 1698 г. появились наработки об Акционерных компаниях. Но

Акционерные компании появились во второй половине XVIII века.

В 1699 году Петр I издал Указ, способствовавший расширению

поля деятельности купеческих формирований и купцов-одиночек.

В развитии торгового дела Петр I видел путь к благосостоянию

народа, как и в развитии собственной промышленности. С помощью

этих двух элементов и начался вывод страны из состояния нату-

рального хозяйства.

По указанию Петра I был переведен и напечатан ≪Лексикон о

коммерции≫.

Петр I предпринимал попытки в 1712, в 1723 гг. создать компании купцов по торговле с Китаем и Испанией. Однако эти идеи наталкивались на сопротивление купцов единоличников и купеческих общин.

В 1723 г. Петр I решил в принудительном порядке расширить

субъектный состав торговых отношений. Указом коммерц-коллегии в 1723 г. Петр I приказал ≪посылать в чужие края детей торговых людей не менее 15 человек для обучения коммерческому делу. Это было поставлено на поток.

Из подготовленных людей уже в середине XVIII века стали

формироваться торговые компании, которым был предоставлены

ряд привилегий по сравнению с купцами одиночками.

Таким образом, появилась еще одна разновидность субъекта

коммерческого права - торговые компании.

Определенный толчок для развития субъектов коммерческого

права дает Городовое Положение, утвержденное Указом Екатерины II в 1785 году.

Статьей 90 этого Положения был введен уведомительный поря-

док создания любого дела, любой организации. Суть его состоит в



том, что мещанин создавал предприятие без всякого на то дозволения, а затем в магистратуре города давал знать об этом, чтобы предприятие зафиксировали в книге.

Торговому делу статьи 20~27 давали зеленый свет. Статья 24

Положения запретила использовать внутри государства таможни

и истребование паспортов при осуществлении торговли.

Естественно, такие условия способствовали развитию субъектов

коммерческого права. Число людей, занимавшихся коммерческим де-

лом в городах, возрастало, так как это было выгодно для мещан.

Правительство понимало, что вначале необходимо создать широкую производственную структуру, укрепить ее, а затем уже ус-

танавливать налоги.

к ранее названным

субъектам можно добавить ремесленные цехи, и управы, которые

формировались по производственному интересу. Ремесленные цехи

могли быть созданы из числа не менее 5 мастеров одного и того же

вида ремесла. Т.е. использовался принцип профессиональной при-

годности лиц для образования коммерческой организации.

Известны для России дореволюционного периода и такие субъек-

ты коммерческой деятельности, как производственные кооперативы.

Что касается развития кооперации в России, то на 1 января

1917 года действовало 63 тыс. кооперативов, которые объединяли

24 млн человек.

Развивались и такие формы, как товарищества.

Но затем на длительный период все эти организационно-право-

вые формы прекратили свое существование.

Возрождение ростков коммерческой деятельности и появление

субъектов коммерческого права связано с принятием постановлений Совета Министров СССР О кооперативах во второй полови-

не 80-х годов, Закона О кооперации 1988 г.

Конечно, кооперативы не назывались в нормативных актах коммерческими юридическими лицами, но по сути, это как раз и был

первый шаг к освоению коммерческого дела. Фактически лица, занимавшиеся кооперативной деятельностью, делали то же самое, что и

субъекты коммерческого права в настоящее время.

Их деятельность строилась на риске. Главная задача - фактическое извлечение прибыли.

Более активно субъектный состав стал пополняться в начале и

середине 90-х годов.

Это связано, в частности, с установлением права частной собственности, формирования малых и средних предприятий и организаций, преобразованием целого ряда субъектов в коммерческие организации.

Первый этап можно отметить принятием ряда следующих указов Президента РФ в конце 1991 - начале 1992 года:



1) О коммерциализации деятельности предприятий торговли в

РСФСР от 25 ноября 1991 г. № 232;

2) О коммерциализации деятельности предприятий бытового

обслуживания населения в РСФСР от 28 ноября 1991 г. № 240;

3) Об ускорении приватизации государственных и муници-

пальных предприятий от 29 декабря 1991 г. № 341;

4) О неотложных мерах по осуществлению земельной реформы

в РСФСР от 27 декабря 1991 г. № 323.

Естественно, что они основывались на законах О собственнос-

ти, О предприятиях и предпринимательской деятельности,

О крестьянском фермерском хозяйстве, О банках и банковской

деятельности и т.д.

Более четкая структура субъектов коммерческого права была

установлена в новом Гражданском кодексе1, в части первой, при-

нятом Государственной Думой 21 октября 1994 года. Кодекс дает

закрытый перечень коммерческих субъектов.

Согласно ГК субъектами коммерческого права на сегодняшний

день являются отдельные виды юридических лиц:

1. Хозяйственные товарищества:

а) полное товарищество;

б) товарищество на вере.

2. Хозяйственные общества:

а) акционерные общества открытого и закрытого типа;

б) общество с ограниченной ответственностью;

в) общество с дополнительной ответственностью.

3. Производственные кооперативы.

4. Унитарные государственные и муниципальные предприятия:

а) унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения;

б) унитарные государственные предприятия на праве оператив-

ного управления (или казенные).

Следует заметить, что общество с ограниченной ответственностью

может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица. Однако в современных условиях перечень коммерческих организаций требует

уточнения с точки зрения их функциональной деятельности.

§2. Становление и развитие коммерческого права

в зарубежных государствах

Зарубежные ученые полагают, что торговое, коммерческое право зарождается с возникновением разделения труда и появления

специализации у людей (Анджей Тынель - Польша, вице-прези-

дент Международного арбитражного суда при национальной хо-

зяйственной палате Республики Польша).

Это произошло, по его мнению, вследствие того, что стало воз-

можно производство продукции не для личного (родового или се-



мейного) потребления, а для реализации, в результате чего появи-

лось понятие сделки и возник гражданский оборот. При этом

сделки, носящие чисто экономический характер, заключались вначале между различными родоплеменными образованиями, затем с

возникновением государств, - между государствами, а также между подданными различных государств.

Анджей Тынель относит зарождение торгового права к середине

III века до нашей эры. Произошло это в Риме в связи с появившейся

необходимостью регулирования деятельности иностранных купцов.

После того как многие территории были завоеваны римлянами, купцы этих территорий выразили желание заниматься торговой деятельностью на территории Древнего Рима. Но известно, что римляне

были против такого вторжения иностранцев в торговое дело. Вообще

они были сторонниками завоеваний, но не покупки всего.

Так вот, иностранные торговцы, для того чтобы осуществлять

свою деятельность в Риме, должны были прибегать к покрови-

тельству римских граждан. Суть этого покровительства в следую-

щем: иностранный купец заключал договор с римским граждани-

ном, а уже римский гражданин от своего имени вступал в торговые

отношения с иными римлянами. Затем этот сложный механизм в

связи с расширением торгового оборота был изменен. Иностранным

купцам было предоставлено право самостоятельно осуществлять

торговлю в пределах Рима.

В связи с допущением иностранных купцов возникла необходимость в создании специального суда по торговым спорам и установлении особого судопроизводства, т.е. процесса с упрощенной формой.

Это в конечном итоге привело в середине III века до н.э. к появлению новой административной должности - претора перегринов, отвечающего за надзор над деятельностью иностранцев в Древнем Риме.

В обязанности преторов по делам перегринов входило рассмотрение споров не только с участием иностранцев, но и римских

граждан. В результате со временем принимаемые преторами решения образовали новую правовую систему, которая была названа

правом народов. Известный немецкий юрист Иеринг

именовал как международное торговое право. Таким об-

разом, частное право было разделено в этот период на гражданское

и торговое. При этом торговое право, т.е. коммерческое, было явлением национальным, но не международным, т.к. оно зародилось

внутри Древнего Рима.

Затем, в эпоху Юстиниана, гражданское и торговое право были

объединены.

В период феодализма различий между субъектами общегражданского, хозяйственного и торгового оборота не было. Этот пери-

од развития торгового права Анджей Тынель называет первым.



Есть и другая точка зрения, что формирование торгового (коммерческого) права, т.е. первый период,

следует отнести к 1494 году, когда в Италии была издана книга Луки Пачоли , которая положила начало бухгалтерскому учету по методу баланса и отражения операций

путем двойной записи (дебет-кредит). Италия в данный период достигла значительных успехов в торговых связях среди средиземноморских стран.

Второй период Анджей Тынель относит к ХП-ХШ векам,

когда был издан Олеронский Судебник, имевший большое распространение на Атлантическом побережье Англии и Франции.

В то же время был издан сборник обычаев

, которое являлось руководством для купцов севера Европы (прежде всего Ганзейского союза - торговые гильдии немецких городов).

Затем в недрах Ганзейского союза был издан, который получил последнюю редакцию в 1614 году.

Мы видим, что развитие национального торгового права оказывало влияние и на развитие основ международного торгового права.

Наибольшее развитие национального торгового права наблюдается в период свертывания международного торгового оборота.

Третий период, по мнению ряда ученых, связан с принятием во

Франции в 1673 году Ордонанса о торговле, обеспечившего охрану

доверия купцов от обмана.

В августе 1681 года во Франции был принят новый нормативный

акт в виде кодекса - Ордонанс о морской торговле. Этот документ

упоминается не всеми учеными при отражении правовой основы

торгового (коммерческого) права. Фактически в тот период два на-

званных нормативных акта составили правовую основу национального торгового права Франции.

Четвертый период торгового права принято называть также периодом Французским. Это начало XIX века, когда Франция после Вели-

кой французской революции решила создать новое торговое законодательство. Для этого в 1801 году была образована специальная

комиссия, которая разработала проект торгового кодекса. В 1807 году

он был принят 1 января 1808 года и вступил в силу под названием

Французский торговый кодекс, который иногда называют в литературе Наполеоновский торговый кодекс. Данный период отдельные ученые, называют вторым, хотя это уже совершенно новая эпоха развития торгового права, когда нормы

кодифицируются, подвергаются более четкой классификации. Для

науки очень важна периодизация, которая имеет хотя бы общие критерии при ее построении. По нашему мнению, периоды можно устанавливать исходя из определенных критериев, а не только обозначения года события и места его происхождения.Анджей Тынель в этой связи более точно выбрал методологию



определения периодов исходя из содержания и качества нормативных документов прошлых столетий о торговой деятельности.

Торговый кодекс Франции, равно как и Гражданский, принятый в

1804 году, получил прямое применение в ряде других государств. На

то, каким образом он там появился, имеются различные точки зрения.

Одни ученые считают, что это рецепция французского права,

не объясняя при этом характера этой рецепции

она имела место в Италии, Швейцарии, Бельгии, Голландии и дру-

гих государствах1.

Анджей Тынель утверждает, что Торговый кодекс Франции

способствовал унификации национального торгового права стран

Европы, так как на штыках армии Наполеона он был принесен в

Королевство Сардинии и Неаполь, во многие кантоны Швейцарии,

в Бельгию, Голландию, Герцогство Варшавское, свободный город

Данциг (Гданьск) и был принят там в качестве законов, что послу-

жило созданию единого пространства в торговой сфере в одной из

частей Европы.

Пятый период торгового права называют Германским периодом.

Хотя в отдельных трудах он обозначен как третий период. Он связан с законодательной деятельностью Германского торгового сою-

за. В 1848 году в результате этой деятельности был разработан

Вексельный устав, а в 1861 году - Общегерманское торговое

уложение. У Б.И. Пугинского это уложение названо Всеобщий

немецкий торговый кодекс.

Эти два документа имели значение не только внутринациональное, но и международное. Они рассматривались в качестве модельных законов, рекомендуемых к принятию в государствах - членах

Германского торгового союза в виде национальных законов, что да-

вало возможность осуществлять межгосударственную торговлю на

единых принципах.

Под влиянием торговых отношений Германия, разрозненная до

этого на сотни княжеств, герцогств, свободных городов, тяготеет к

централизации.

Торговое уложение стало документом, способствовавшим развитию торговых отношений и формированию единого немецкого рынка.

В годы правления Бисмарка произошло объединение Германии

в единое государство (1871 год).

В этой связи прекращает свое действие Германский таможенный союз, а, следовательно, Торговое уложение, стало играть только роль национального источника права.

В 1897 году было принято новое Германское торговое уложение,

которое стало образцом для других государств. В частности Япония



приняла торговый Кодекс, имеющий значительное сходство с Германским торговым уложением. Эти нормативные акты в своей основе с некоторыми последующими изменениями действуют и до

настоящего времени.

Шестой период связан с появлением современного торгового

права. Его становление относят ряд ученых к концу XIX века.

Этому послужило развитие международной торговли, а также

становление и развитие национального торгового законодательства

Франции и Англии. Значительную роль сыграли образцы торговых

договоров (типовых контрактов) разработанных отраслевыми ассоциациями торговцев Лондона. При этом лондонский рынок сыграл

наибольшую роль в разработке различных правил в XIX веке, которые оказали влияние на развитие также международного торгового

права. Сущностью этого права было признание и распространение

торгового обычая, созданного практикой торгового оборота.

Юрисдикционным аналогом такого правотворчества в области

торговли стало третейское разбирательство, именуемое коммерческим арбитражем.

В США в 60-е годы был принят Единообразный торговый кодекс.

На его основе почти в каждом штате изданы торговые кодексы.

В Англии в 70-80-е годы принимаются законы, отнесенные к источникам именно торгового права: в 1973 г. - Закон О справедливой торговле; в 1977 г. - Закон О недобросовестных договорных

условиях; в 1979 г. - Закон о купле-продаже; в 1980 г. - два закона об исковой давности; в 1982 г. - Закон О передаче имущества и другие.

В настоящее время действует ряд общих актов в виде международных конвенций, договоров, соглашений. Так, существенное значение имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-

продажи товаров, принятая в 1980 г. в Вене (Венская конвенция).

По правилам данной Конвенции должны заключаться все внешне-

торговые сделки, если только они не подпадают под другие соглашения. Под эгидой ООН комиссиями подготовлен ряд соглашений:

ЮНКТАД - Конференция ООН по торговле и развитию; ЮНСИТ-

РАЛ ~ Комиссия ООН по праву международной торговли.

Международные соглашения содержат унифицирующие нормы

о порядке применения цен и тарифов, стандартизации и сертификации товаров, закрепляют общие правила перевозок грузов.

Значительное влияние на развитие торгового права оказали региональные соглашения: Римский договор 1957 г. об учреждении

Европейского экономического сообщества, который предусмотрел

создание Общего рынка стран участниц, снятие количественных

ограничений на ввоз и вывоз товаров, отмену таможенных сборов.

Подписание в 1991 г. Маастрихского договора о создании Европеиского союза повлекло закрепление единого внутреннего рынка



стран участниц ЕС, а также признание приоритета европейского

права над национальным.

Развитие торгового права во все периоды было обусловлено со-

стоянием торговой деятельности, как в международном масштабе,

так и внутри отдельных государств.

Таким образом, метод исторического исследования появления и

развития субъектов торговой коммерческой деятельности и правового закрепления торговых коммерческих отношений позволяет

сделать вывод, что признаки коммерческого права имели и имеют

место в ряде государств, в том числе и в России, и что дуализм частного права является по сути своей обычным явлением, основанным на конкретной практической деятельности, которая в конечном итоге обобщается и приобретает правовой характер в связи с

принятием торговых уложений и т.д. Это нисколько не искусственное явление, т.к. оно основано на реальной жизни.

Поэтому дуализм частного права неизбежен для совершенствования рыночных отношений. Для этого необходимо принятие

Торгового кодекса России, который положит начало профессиональной торговой деятельности, необходимой для построения рыночных отношений.