Содержание

Введение………………………………………………………………………..……2

1. Правовая природа отношений несостоятельности (банкротства)………………3

2. Принципы отношений несостоятельности (банкротства)………………….…..11

3. Способы и приемы воздействия на участников отношений несостоятельности (банкротства)………………………………………………………………………..23

Вывод……………………………………………………………………………….27

Список литературы ………………………………………………………………….30

Введение

Период становления рыночных отношений в экономике Ук­раины сопровождается кризисом неплатежей, взаимной задолжен­ностью хозяйствующих субъектов, накоплением долгов. Банкротство — всегда сопутствующий элемент рыночной экономики, без которого не обходится и Украина.

На сегодняшний день в практике для обозначения одно­го и того же явления применяются два термина: несостоя­тельность и банкротство. Замещение одного термина другим возникло под влиянием законодательства и судебной прак­тики англоязычных стран, где эти термины употребляются как омонимы. Но даже в законодательстве этих государств термин "банкротство" имеет узкое, строго специальное зна­чение, как частный случай несостоятельности. Банкротство — это виновное совершение должником уголовно наказуемо­го деяния.

Такую же позицию занимало в дореволюционное время и российское законодательство. По мнению юриста Г.Ф. Шершеневича, под несостоятельностью следует понимать такое состояние имущества должника, официально засвидетельствованное (уста­новленное в судебном порядке), которое дает основа­ние предполагать недостаточность его для покрытия всех долгов собственника. Такое положение вещей служит основанием кон­курсного производства, т.е. порядка равномерного распределения имущества должника между всеми его кредиторами.

В современном законодательстве Украины конкурсное про­изводство в понимании Г.Ф. Шершеневича соответствует ин­ституту банкротства. Поэтому будет правильным, если вместо термина "банкротство" будет употребляться термин "несостоятельность", так как он более верно отражает глубину рассмат­риваемых отношений.

1. 
   Правовая природа отношений несостоятельности (банкротства)
   

Вопросы несостоятельности были предметом исследования Н.И. Титова, В.В. Джуня, Р.Г. Афанасьева, А.М. Бирю­кова и др. При этом история становления законода­тельства о несостоятельности в Украине изучена достаточно хорошо. Кроме того, авторы заострили свое внимание, в ос­новном, на проблемах совершенствования законодательства о несостоятельности. Что же касается правовой природы отноше­ний несостоятельности, то этот аспект остался за пределами научных исследований.

Экономические вопросы отношений несостоятельности (бан­кротства) были исследованы учеными-экономистами: В.П. Ас­таховым, И.А. Бланком, Н.Ю. Возияновой, О.О. Терещенко и др.

Между тем без научного осмысления сущности и характера отношений несостоятельности нельзя совершенствовать зако­нодательство.

Поэтому целями и задачами настоящего исследования яв­ляется предмет правового регулирования отношений несостоя­тельности. Для этого необходимо определить сущность отношений несостоятельности, дать им общую характеристи­ку, установить их отраслевую принадлежность, отграничить их от подобных отношений смежных отраслей права. И наконец, выделить признаки отношений несостоятельности и сформу­лировать понятие предмета их правового регулирования.

Действительно, до 1992 г. Украина не знала правоотношений несостоятельности. Все вопросы неплатежеспособности разреша­лись на административном уровне или посредством гражданского или арбитражного судопроизводства. Специального правового ре­гулирования отношений несостоятельности не было.

В тех условиях, когда сфера правового регулирования зауже­на, когда не используются возможности права для упорядочения общественных отношений, в обществе возникает угроза произво­ла, хаоса, непредсказуемости в тех областях человеческих отно­шений, которые нужно и можно упорядочить с помощью права.

В этой ситуации необходимо регулировать правом возник­шие новые отношения. В сферу правового регулирования долж­ны входить те отношения, которые имеют следующие признаки. Во-первых, это отношения, в которых находят отражение как индивидуальные интересы членов общества, так и интересы общесоциальные. Во-вторых, в этих отношениях реализуются взаимные интересы их участников, каждый из которых идет на какое-то ущемление своих интересов ради удовлетворения ин­тересов другого. В-третьих, отношения эти строятся на основе согласия выполнять определенные правила, признания обяза­тельности этих правил. В-четвертых, эти отношения требуют соблюдения правил, обязательность которых подкреплена дос­таточно действенной силой.

С другой стороны, необходимо четко определить, к какой отрасли права следует отнести возникшие новые отношения несостоятельности. Это позволит надлежащим образом и с боль­шим эффектом их регулировать.

Предмет является материальным критерием разграничения норм права по отраслям, а метод служит дополнительным юри­дическим критерием, так как он производен от предмета. Именно предмет обусловливает необходимость выделения той или иной отрасли, а когда отрасль обозначается, появляется и соответ­ствующий метод регулирования.

Какие элементы входят в предмет правового регулирова­ния, что позволяет по таким признакам разграничивать одно­родные общественные отношения?

В структуру предмета правового регулирования входят сле­дующие элементы: субъекты; объекты регулируемых обществен­ных отношений; социальные факты, способствующие возникновению соответствующих отношений; практическая деятельность людей. Предмет правового регулирования — это та сфера, на которую распространяется право.

Кроме того, отношениям, попадающим в сферу предмета правового регулирования той или иной отрасли права, прису­щи следующие черты:

• 
  жизненно важные для человека и его объединений отно­шения;
  
• 
  волевые, целенаправленные (разумные) отношения;
  
• 
  устойчивые, повторяющиеся и типичные отношения;
  
• 
  отношения поведенческие, за которыми осуществляется внешний контроль (например, юрисдикционными органами).
  

Как справедливо заметил С.С. Алексеев, от содержания и характера предмета во многом зависят особенности содержания правового регулирования. Те или иные виды общественных от­ношений (например, организационные, имущественные, властно-карательные) способны "принимать" не вообще пра­вовое регулирование, а правовое регулирование строго опреде­ленных видов или в известном диапазоне таких видов, что в принципе и предопределяет деление права на отрасли. На специ­фику правового регулирования влияют также элементы обще­ственных отношений — положение его субъектов, особенности объектов и др. Только волевые, общественные отношения могут быть охвачены предметом правового регулирования. Поэтому не­посредственным предметом правового регулирования выступает волевое поведение участников общественных отношений, пове­дение, через которое только и можно осуществлять стимулиро­вание или принуждение.

Отношения несостоятельности в своей основе имеют та­кой объект, как денежное обязательство, имеющее граждан­ско-правовую природу. Может ли это означать, что отношения несостоятельности входят в предмет гражданско-правового ре­гулирования?

Основными чертами гражданских правоотношений явля­ются:

• 
  широкий круг участников гражданских правоотношений;
  
• 
  юридическое равенство участников гражданских право­отношений по отношению друг к другу, их организационно-правовая и имущественная обособленность;
  
• 
  инициатива и диспозитивность участников в становле­нии и реализации гражданских правоотношений;
  
• 
  множество самых разнообразных объектов гражданских правоотношений;
  
• 
  специфика мер и особый исковый порядок защиты граж­данских прав, а также характер гражданско-правовой ответствен­ности;
  
• 
  разнообразие оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских правоотношений, именуемых юри­дическими фактами.
  

По мнению выдающегося юриста С.Н. Братуся, решающим специфическим признаком имущественных отношений, регули­руемых гражданским правом, признаком действительно единым, обобщающим, охватывающим все эти отношения, является не имущественно-распорядительная, а просто имущественная са­мостоятельность субъектов. Согласно С.Н. Братусю, в граж­данско-правовых отношениях находят свое закрепление имущественные отношения — поведение участников этих отно­шений по поводу вещей, к которым они относятся как к своим либо как к находящимся в их владении и пользовании. Это пове­дение обеспечивается принудительной силой государства, ста­новится содержанием обязанности и правомочия.

Кроме имущественных отношений в предмет гражданского права входят также и неимущественные отношения, что, есте­ственно, накладывает свой отпечаток на характер этих отноше­ний. И здесь можно сфокусировать три общих признака гражданских правовых отношений.

Во-первых, их участники равны как собственника и (или) товаропроизводители (в имущественных связях); как индиви­дуумы (в неимущественных отношениях). Такое равенство уча­стников базируется на одинаковой ценности их потребностей и интересов в гражданском обществе, одинаковых подходах оцен­ки их временных и трудовых затрат; на возможности удовлетво­рения индивидуальных интересов единообразными способами, сложившимися в общественной практике.

Во-вторых, каждый участник гражданского общества об­ладает автономной волей. Он принципиально не зависит от воли других участников и властных структур в принятии решений и их осуществлении.

В-третьих, участники отношений, входящих в предмет граж­данско-правового регулирования, обладают имущественной самостоятельностью. Под этим понимается не просто наличие или отсутствие имущества у лица, а взаимно признаваемая воз­можность иметь имущество в собственности, доходы, пенсии, пособия и т.п. Это качество учитывается в первую очередь в имущественных отношениях. Но оно предполагается и в неиму­щественных. Даже при охранительном воздействии на конф­ликтную ситуацию при нарушении личного блага, например, при защите деловой репутации, возможность возмещения мо­рального вреда определяется презюмируемой имущественной самостоятельностью субъекта.

В отношениях несостоятельности может отсутствовать иму­щественный элемент. Это, в частности, отношения по самоуп­равлению кредиторов, где их права зависят от размера их денежных требований. Иными словами, в зависимости от раз­мера своего денежного требования кредитор имеет соответству­ющее право голоса, которое используется при принятии решения. Причем решения такого большинства могут приниматься воп­реки воле меньшинства. В этой ситуации имеет место неравное положение участников правоотношений. С другой стороны, при банкротстве некоторых категорий субъектов предприниматель­ской деятельности в качестве участников выступают органы местного самоуправления, центральные органы исполнитель­ной власти, государственные органы по вопросам чрезвычай­ных ситуаций, охраны природы и ядерной безопасности, по делам надзора за страховой деятельностью и т.д.

Значит ли это, что отношения несостоятельности состав­ляют предмет административного права?

Предмет административного права составляет широкий комплекс общественных отношений, которые возникают в связи с реализацией функций государственной исполнительной вла­сти, управляющей обществом. При этом административному праву присущи определенные границы правового регулирова­ния — сфера деятельности органов государственной исполни­тельной власти, а также выполнение органами местного самоуправления делегированных государством функций испол­нительной власти.

Отношения, составляющие предмет административного права, имеют следующие черты:

• 
  возникают только в результате государственно-управлен­ческой (властной) деятельности;
  
• 
  обязательное участие в них исполнительно-распоряди­тельного органа государства;
  
• 
  всегда являются следствием осведомленной, целенаправ­ленной, волевой деятельности от имени государства.
  

Отношения, подпадающие в сферу правового регулирова­ния административного права, в частности, возникают между:

• 
  органами государственного управления и подчиненны­ми предприятиями, учреждениями и организациями;
  
• 
  органами государственного управления и не подчинен­ными им предприятиями, учреждениями и организациями.
  

Административно-правовая концепция исходит из того, что административно-правовые нормы регулируют управлен­ческие отношения в сферах хозяйственной деятельности. В свя­зи с этим необходимо заметить, что основными условиями отнесения общественных отношений к управленческим, состав­ляющим предмет административного права, являются:

• 
  участие в них соответствующего органа исполнительной власти либо его представителя;
  
• 
  связь с осуществлением исполнительной власти.
  

В отношениях несостоятельности взаимно переплетаются имущественные и организационные отношения. С одной сторо­ны, основная цель кредиторов состоит в погашении их денеж­ных требований, с другой — для реализации своей цели кредиторам необходимо образовать комитет (сообщество), ко­торый будет выступать от имени всех. Следовательно, такого рода отношения имеют отличия от предмета гражданского и административного права. И вполне закономерен вопрос о воз­можности вхождения отношений несостоятельности в предмет хозяйственного права.

Один из основоположников хозяйственного права В.В. Лап­тев утверждал, что нормами хозяйственного права регулируют­ся как отношения по руководству хозяйством, так и отношения, возникающие при осуществлении хозяйственной деятельности. Такие отношения складываются при осуществлении хо­зяйственной деятельности (отношения по горизонтали) и при руководстве ею (отношения по вертикали, хозяйственно-уп­равленческие отношения) между организациями, а также между их подразделениями и организацией в целом (внутрихозяйствен­ные отношения).

В.В. Лаптев классифицировал хозяйственные отношения по объекту и субъектам. По объекту он выделял две группы хозяйственных отношений: связанные с осуществлением хозяйственной деятельности (правоотношения по горизонтали) и с руководством хозяйственной деятельности (правоотноше­ния по вертикали). По субъектам такие отношения классифи­цируются на правоотношения между хозяйственными органами и правоотношения, складывающиеся внутри хозяйственных органов (внутрихозяйственные правоотношения).

Хозяйственные отношения как предмет регулирования со­стоят из двух элементов — организационного (организация про­изводства, обмена) и имущественного. Совокупность хозяйственных отношений, которые возникают между хозяй­ствующими субъектами, их контрагентами, органами управле­ния в процессе организации и осуществления хозяйственной деятельности (производства и реализации продукции, выпол­нения работ, оказания услуг), составляет предмет хозяйствен­ного права.

Г.Л. Знаменский указывает на особенности хозяйственных отношений. Сочетание вертикальных и горизонтальных связей укрепляет хозяйственные отношения. Возможность такого сочета­ния и тем самым возможность единства хозяйственных отноше­ний создается тем, что каждая из этих связей (вертикальная или горизонтальная) не является "чистой": она содержит в себе эле­менты другой связи. Если пользоваться другой терминологией, то можно сказать, что частные (горизонтальные) отношения вклю­чают в себя определенное публичное (вертикальное) начало. То же самое можно сказать и о публичных вертикальных отношениях — в них учитывается частное начало (частный интерес).

Из приведенных понятий предметов гражданского, админи­стративного и хозяйственного права возникает вопрос: предме­том какой отрасли права являются отношения несостоятельности (банкротства)?

Так, В.С. Щербина считает, что институт банкротства — это институт хозяйственного права, В.В. Джунь — что это подотрасль, а Н.И. Титов полагает, что институт банкрот­ства — это комплексный институт. Однако аргументов в пользу таких выводов авторы не приводят.

Только на основании анализа правовой природы отношений несостоятельности можно подтвердить или опровергнуть приведенные выводы.

Отношения несостоятельности возникают вследствие непла­тежеспособности хозяйствующего субъекта. Доктрина неплатежес­пособности построена на факте приостановления должником платежей по обязательствам. Как справедливо заметил дореволю­ционный российский юрист Г.Ф. Шершеневич, платежная неспо­собность возбуждает предположение недостаточности имущества прекращением платежей, т.е. отсутствием наличных средств для покрытия предъявленных к исполнению требований.

2. 
   Принципы отношений несостоятельности (банкротства)
   

Слово "принцип" происходит от латинского "principium", что означает "основа" или "начало".

В юридической науке под принципами права понимаются такие начала, отправные идеи его бытия, которые выражают важнейшие закономерности и устои данной общественно-эко­номической формации, являются однопорядковыми с сущно­стью права и составляют его главное содержание, обладают универсальностью, высшей императивностью и общезначимостью: соответствуют объективной необходимости упрочения господствующего способа производства. Принципы права, как справедливо заметил Л.С. Явич, вносят единообразие во всю систему юридических норм и придают глубокое единство правовому регулированию общественных отношений, цемен­тируют все компоненты юридической надстройки.

Действительно, посредством принципов, по мнению С.С. Алексе­ева, аккумулируются, собираются воедино, кристаллизуются характерные черты права той или иной общественно-экономи­ческой формации.

Несмотря на то что понятия принципов права были сфор­мулированы указанными авторами в эпоху социалистического строя, эти идеи не потеряли свою актуальность и сегодня.

В зависимости от того, распространяются ли принципы права на всю систему права, на несколько отраслей или же на одну отрасль права, принципы разделяют на общие (гуманиз­ма, законности, равноправия и т.п.), межотраслевые (охваты­вающие смежные отрасли), отраслевые (распространяющиеся на конкретные отрасли права).

Принципы права закрепляются либо прямо в законодатель­ных актах (статьях, преамбулах законов), либо непосредствен­но вытекают из содержания правовых норм.

К сожалению, в Законе прямо не выделены принципы не­состоятельности, что значительно снижает единство норматив­ного акта.

В этой связи следует сказать об отраслевой принадлежности принципов отношений несостоятельности. Причем отраслевые принципы права распространяются лишь на конкретные отрас­ли права. Это своего рода фундамент, каркас, на котором держатся все нормы отрасли.

В отношениях несостоятельности есть свои специфические принципы, на основе которых крепятся и функционируют нор­мы Закона.

В.В. Джунь приводит такие принципы института несостоя­тельности — конкурсный иммунитет и обязательность реше­ний большинства кредиторов. По его мнению, суть конкурсного иммунитета состоит в том, что каждый из кредиторов не имеет права удовлетворить свои требования к должнику иначе, как в пределах уже открытого производства по делу о несостоятель­ности. Что же касается обязательности решений большинства кредиторов, то, по мнению автора, этот принцип при исполь­зовании реорганизационной процедуры не ущемляет права мень­шинства, не согласных с этим решением, при условии, если механизм реорганизационной процедуры обеспечивает одина­ковое в пропорциональном отношении удовлетворение требо­ваний всей совокупности кредиторов.

Приведенные В.В. Джунем принципы, на наш взгляд, яв­ляются элементами механизма финансового оздоровления должника. Если занять такую позицию, то можно посчитать принципами все элементы механизма финансового оздоров­ления: мораторий, меры по обеспечению сохранности иму­щества, "отсев" кредиторов, ограничение должника в части распоряжения имуществом и др. Поэтому конкурсный иммунитет и обязательность решений большинства кредиторов — это отдельные черты принципов отношений несостоятель­ности.

Р.Г. Афанасьев, ссылаясь на В.П. Астахова, выделяет такие принципы процедуры банкротства:

• 
  предоставление возможности частным должникам возоб­новить свою деятельность;
  
• 
  введение системы безопасных мер в случае банкротства и экономического спада;
  
• 
  создание системы мер по возрождению бизнеса;
  
• 
  создание механизма регулирования финансовых дел дол­жника, честно исполняющего свои обязанности, с целью воз­можного оздоровления их предприятий без закрытия бизнеса;
  
• 
  охрана правовой и административной структур от воз­можностей ускоренного процесса разрушения предприятия и появления споров;
  
• 
  сохранение перспективы предприятий, которые имеют финансовые трудности, в случаях, если это возможно и эконо­мически выгодно;
  
• 
  создание механизмов, которые в случае ликвидации пред­приятий-банкротов позволяют репрезентовать и надежно защи­тить интересы всех участников системы банкротства, а также справедливо распределить активы (конкурсную массу) долж­ника.
  

На наш взгляд, приведенные Р.Г. Афанасьевым принципы отношений несостоятельности не являются таковыми. Прежде всего, они не отражают глубину отношений несостоятельности. Более правильным было бы назвать их чертами принципов. Сами идеи, основы отношений несостоятельности являются более широкими как по смыслу, так и по содержанию и охватывают практически все нормы Закона. Принципы должны отражать не только внутреннюю структуру отношений несостоятельности, но и процесс их применения. Такими, на наш взгляд, могут быть принципы:

• 
  приоритет Закона перед другими нормативными актами;
  
• 
  сохранение хозяйствующего субъекта при возможности восстановить его платежеспособность;
  
• 
  ликвидация имущества должника при невозможности сохранения предприятия с целью справедливого и организован­ного погашения требований кредиторов;
  
• 
  государственное регулирование отношений несостоятель­ности.
  

Перечисленные принципы более четко характеризуют сущ­ность отношений несостоятельности и выступают в роли кар­каса, на котором держатся все нормы Закона. Несмотря на то что они отражаются в правовых нормах, их закрепление в За­коне в виде отдельной статьи способствовало бы эффективно­сти отношений несостоятельности.

Разберем содержание принципов более подробно.
Принцип приоритета Закона перед другими нормативными актами.
Введение процедуры банкротства предполагает регулиро­вание правоотношений должника с другими субъектами спе­циальным законодательным актом — Законом. Все остальные нормы других нормативных актов, например, гражданского права, хозяйственного и гражданско-процессуального действу­ют лишь в определенной части при условии упоминания об этом в самом Законе, то есть субсидиарно. Процедура банкрот­ства представляет собой особый правовой режим, направлен­ный на восстановление платежеспособности должника с использованием специальных средств, требующих особой норма­тивной регламентации. Статус неплатежеспособного хозяйству­ющего субъекта как неполноценного участника гражданских правоотношений вызывает необходимость установления спе­циальных норм, которые позволяют, с одной стороны, за счет реабилитационных процедур восстановить его статус, а с дру­гой — ликвидироваться, чтобы справедливо и организованно погасить требования кредиторов.

Неплатежеспособность — это фактор, указывающий на не­возможность исполнять денежные обязательства. Она не дает должнику возможности быть полноправным участником пра­воотношений.

Сохранение в полном объеме правового статуса должника и действие всех норм права приведет к неорганизованной лик­видации должника, в результате которой пострадают не столько интересы должника, сколько интересы самих кредиторов. Представим ситуацию, когда отсутствует очередность кредиторов, мораторий, меры по обеспечению сохранности имущества. От имущества должника ничего не останется. За бесценок уйдет все имущество, не удовлетворив даже требования работников предприятия как самых уязвимых кредиторов. Следовательно, нужен особый правовой режим, который должен возникать с момента возбуждения дела о банкротстве и заканчиваться пре­кращением процедуры банкротства. Суть режима состоит в раз­личного рода ограничениях, изъятиях из общих норм в части самостоятельного распоряжения имуществом, совершении ряда сделок по ним и применении специальных реабилитационных (восстановительных) процедур к хозяйствующему субъекту. В отношении кредиторов ограничения касаются лишь в части погашения их денежных требований. Все субъекты, вступая в правоотношения с субъектом банкротства, должны учитывать его особый статус и специальное законодательство, которое регулирует все взаимоотношения с ним. Действия таких субъек­тов, совершенные без учета особого статуса должника, не дол­жны влечь правомерные правовые последствия.

Хозяйственый суд, рассматривающий дело о банкротстве, является приоритетным перед другими юрисдикционными и правоохранительными органами. Если хозяйственным судом вводится мораторий на удовлетворение требований кредиторов или должник признается банкротом, то такие акты подлежат безусловному исполнению, даже если они затрагивают реше­ния других государственных органов. Например, в случае при­нятия общим судом решения о наложении ареста на имущество должника такой акт автоматически перестает действовать при вынесении хозяйственным судом постановления о признании должника банкротом. Только хозяйственный суд может ограни­чивать должника в праве распоряжаться имуществом в проце­дурах санации и ликвидации. Если бы такой приоритет хозяйственного суда отсутствовал, то теряла бы смысл проце­дура банкротства.

Так, общий суд при рассмотрении иска о взыскании зара­ботной платы наложил бы арест на имущество должника, зап­ретил бы ликвидироваться, реорганизовываться. Тогда процедура банкротства стала бы невозможной, ибо хозяйственному суду пришлось бы "ждать" довольно долго, когда исполнится реше­ние общего суда и т.д. Следовательно, приоритет хозяйственно­го суда должен быть безусловным.

Наконец, самое важное. Все последующие нормативные акты не должны противоречить Закону. Следует исходить из того, что в случае противоречия норм Закона с другими норматив­ными актами, принятыми после Закона, независимо от указа­ний в них, должны действовать нормы Закона. В противном случае процедура банкротства имела бы очень много изъянов, что значительно снижало бы эффективность Закона.
Принцип сохранения хозяйствующего субъекта.
Цель отношений несостоятельности — сохранение действу­ющего целостного имущественного комплекса должника. Извес­тно, что стоимость такого комплекса выше, чем стоимость ликвидационной массы. Так, при ликвидации должника идет полная распродажа его имущества в короткие сроки, что, есте­ственно, сказывается на размере вырученных сумм. С другой сто­роны, ликвидация должника влечет увольнение работников и убытки возникают у государства в виде выплат пособий по без­работице. В результате ликвидации должника экономике государ­ства наносится ущерб, поскольку выводится из состава народного хозяйства хозяйствующий субъект, производящий совместный продукт и платящий налоги в казну.

Поэтому государство установило приоритет в сохранении хозяйствующего субъекта при условии возможного (вероятно­го) восстановления его платежеспособности. В Законе для ре­шения главной задачи предусмотрены реабилитационные (восстановительные) средства и процедуры. Такими процеду­рами являются санация и мировое соглашение.

Процедуры содержат традиционные средства, позволяю­щие сохранить ликвидную массу, определить размер требова­ний кредиторов, найти источник погашения задолженности и др. Все реабилитационные средства действуют комплексно, вза­имно переплетаясь друг с другом, и присущи исключительно отношениям несостоятельности. Это мораторий на удовлетво­рение требований кредиторов, отбор (отсеивание) кредиторов, обеспечительные меры, невключение в состав денежных тре­бований штрафных санкций, отказ от невыгодных текущих договоров, признание недействительными заинтересованных сде­лок и др. Все эти мероприятия подготавливают условия к заме­не "неэффективного" менеджмента эффективным. Для этого в Законе предусмотрено самоуправление над имуществом долж­ника. Оно осуществляется арбитражным управляющим на ос­нове плана санации, который содержит специальные меры: реструктуризацию предприятия, перепрофилирование произ­водства, продажу части имущества должника, использование средств инвестора и др. В ходе таких мероприятий может изме­няться и собственник хозяйствующего субъекта. Так, инвестор за счет оплаты долга кредиторам может приобрести право соб­ственности как на имущество должника, так и на корпоратив­ные права собственников предприятия (акции). Причем решение о такой замене принимает не собственник, а арбитражный уп­равляющий.

Сохранение хозяйствующего субъекта происходит за счет ущемления прав кредиторов и должника. Так, при моратории приостанавливается начисление пени, штрафных санкций, а денежные требования погашаются через процедуру банкротства. После публикации в газете в суд должны обратиться (под стра­хом потери имущественного права) все кредиторы, независи­мо от обеспеченности и бесспорности (наличие исполнительного документа) требований. Последующие решения кредиторов о введении судебных процедур, одобрение условий плана сана­ции, заключение мирового соглашения принимаются не всеми кредиторами, а большинством. Должник при введении проце­дуры санации теряет управление над своим предприятием, а собственник, в частности, ограничивается в правах реоргани­зации, ликвидации и распоряжения корпоративными правами.

Таким образом, частный интерес конкретного индивида, будь-то кредитор, должник или собственник, подчиняется обществен­ному интересу — восстановлению платежеспособности должника, следовательно, сохранению хозяйствующего субъекта.

Наличие разности интересов участников создает опреде­ленный конфликт интересов, который погашается за счет спе­циальных механизмов: отсеивание кредиторов; осуществление полномочий кредиторов через представительный орган (собра­ние и комитет кредиторов), имеющий особый порядок проведения и принятия решений; установление очередности пога­шения требований и т.д. Наряду с ущемлением прав кредиторы получают право самоуправления над имуществом должника с целью оплаты их денежных требований. Должник и собствен­ник ущемляются в праве управления и распоряжения имуще­ством, однако при наступлении определенных условий имеют право требовать его возврата. Это — заключение мирового со­глашения, восстановление платежеспособности предприятия или погашение долга перед кредиторами. Таким образом, огра­ничение в субъективных правах участников процедуры банк­ротства носит временный характер и направлено на достижение единой задачи — восстановление платежеспособности должни­ка (сохранение хозяйствующего субъекта).

Ликвидация имущества должника при невозможности сохра­нения предприятия с целью справедливого и организованного погашения требований кредиторов.


Если меры по финансовому оздоровлению должника не дали положительного результата, то применяется ликвидационная процедура. Ликвидация имущества должника — это крайняя мера. Она свидетельствует о признании должника банкротом и рас­продаже имущественных активов должника с целью погаше­ния признанных хозяйственным судом денежных требований кредиторов. Шансов выйти из ликвидационной процедуры у должника крайне мало, но есть. Такое возможно при условии достаточности имущества на покрытие требований кредиторов и в случае заключения мирового соглашения.

Ликвидация имущества должника осуществляется органи­зованно, то есть в установленном Законом порядке, под руко­водством арбитражного управляющего.

Организованная ликвидация предполагает:

• 
  выявление и формирование ликвидной массы;
  
• 
  оценку ликвидного имущества;
  
• 
  реализацию имущества на конкурентных началах;
  
• 
  минимальность расходов по сохранению и реализации имущества;
  
• 
  руководство ликвидацией арбитражным управляющим и "прозрачность" его деятельности.
  

Установленный Законом порядок ликвидации имущества должника позволяет наиболее полно удовлетворить требования кредиторов и максимально выгодно реализовать имуществен­ные активы должника. В случае неорганизованной ликвидации, имеющей место при исполнительном производстве по резуль­татам судебных решений, реализуются самые ликвидные иму­щественные активы и по крайне низким ценам. В результате страдает не только должник, но и кредиторы. Причем в выиг­рыше оказывается только кредитор, который обратился в ис­полнительную службу первым.

Так, при реализации имущества ОАО "Донбассэнерго" по решению хозяйственного суда были проданы несколько элект­ростанций как целостные имущественные комплексы по цене ниже стоимости металлолома. Такой "перекос" в деятельности государственной исполнительной службы вызвал "политичес­кий шок" в Украине, что привело к разработке специальных нормативных актов, регулирующих порядок реализации госу­дарственного имущества не только по судебным решениям, но и через процедуру банкротства.

Справедливое погашение требований кредиторов предпо­лагает:

• 
  признание требований кредиторов хозяйственным судом;
  
• 
  погашение требований только через процедуру банкротства;
  
• 
  оплату требований кредиторов согласно установленной очередности и
  

порядка.

Все требования кредиторов должны быть заявлены в хозяй­ственный суд с целью их установления и признания. Только признанные хозяйственным судом денежные требования под­лежат погашению, даже если у кредитора имеются акты других юрисдикционных органов, принятые в порядке искового про­изводства. Такое признание происходит в процедуре банкрот­ства дважды: в процедуре распоряжения имуществом и ликвидации. Цель признания требований — это дополнитель­ная оценка их реальности, с одной стороны, и механизм "отсеивания" кредиторов с целью более полного удовлетворения заявивших свои требования кредиторов, с другой.

Вне рамок процедуры банкротства никто из кредиторов не может погасить свои требования. Действующий в Законе мора­торий на удовлетворение денежных требований кредиторов позволяет максимально полно сохранить ликвидную массу. Он не дает возможности отдельным кредиторам в обход процедуры банкротства реализовать имущество должника и погасить свое требование, даже если это требование обеспечено залогом.

Требования кредиторов погашаются согласно установлен­ной Законом (ст.31) очередности. Законодателем разграничены группы кредиторов в зависимости от степени важности отно­шений по правовым, экономическим и социальным аспектам. Так, в первую очередь погашаются обеспеченные залогом требования и расходы по делу; во вторую очередь — требования по заработной плате работников; в третью — по налогам и сборам: в четвертую — не обеспеченные залогом требования кредито­ров. Такая очередность позволяет снизить конфликт интересов, неизбежно возникающий при расчетах с кредиторами. Кроме того, законодатель установил и специальный порядок оплаты. Требования кредиторов, не оплаченные по причине недостат­ка имущества, считаются погашенными. И наконец, самое важ­ное — требования кредиторов, не заявленные в процедуре банкротства, также считаются погашенными.

Все эти мероприятия, несмотря на свою "жесткость", по­зволяют решить главную задачу — максимально и полно удов­летворить требования кредиторов.

Принцип государственного регулирования отношений несос­тоятельности.


Государство не может оставаться в стороне в процессе выяв­ления и признания хозяйствующих субъектов банкротами. Если не регулировать процедуру банкротства, то это приведет к эконо­мическим, социальным, экологическим, демографическим по­следствиям. Государственное регулирование осуществляется путем установления специальных норм — правил, регламентирующих саму процедуру банкротства и соответствующих приоритетов. Так, основной приоритет в Законе — это восстановление платежеспо­собности должника и сохранение, хозяйствующего субъекта.

Государство устанавливает в Законе различного рода зап­реты, ограничения, изъятия, регламентирующие специальную процедуру в отношении банкротства государственных хозяй­ствующих субъектов. Это:

• 
  изъятие из субъектов банкротства казенных предприятий;
  
• 
  предоставление права советам местного самоуправления устанавливать запреты на банкротство предприятий, относя­щихся к коммунальной собственности;
  
• 
  установление специального режима банкротства для от­дельных категорий субъектов предпринимательской деятельно­сти: особо опасные, градообразующие, сельскохозяйственные, граждане-предприниматели и др.
  

Кроме того, государство устанавливает специальный поря­док отчуждения имущества государственных предприятий в слу­чае признания их банкротом. Наряду с общими приоритетами и специальным регламентированием банкротства государствен­ных предприятий государство устанавливает определенные "пра­вила игры" для участников процедуры банкротства. Здесь задачи государства состоят в упорядочении отношений, возникающих в период неплатежеспособности хозяйствующего субъекта, в создании организационных предпосылок для достижения наи­большей эффективности в "лечении" экономически больных предприятий. Одновременно с этим государство путем право­вого регулирования устанавливает баланс между ущемлением прав кредиторов и сохранением хозяйствующего субъекта.

Государство не только устанавливает определенные прави­ла для участников процедуры банкротства, но и осуществляет их контроль. Он происходит посредством государственного орга­на по вопросам банкротства (Министерство экономики) и хо­зяйственного суда.

Что же касается хозяйственного суда, то его задача состоит не в руководстве процедурой банкротства, а в проверке соот­ветствия законодательству действий тех или иных участников. Если, скажем, денежные требования заявителя не подтвержда­ются соответствующими документами, то суд их не признает, даже если они не оспариваются должником и включены в ре­естр. Только суд признает должника банкротом, и только при­знанные судом требования кредиторов подлежат удовлетворению в процедуре банкротства. Несмотря на то, что участники проце­дуры банкротства автономны в своих действиях, роль хозяй­ственного суда не сводится к положению "спящего сторожа". Все важные действия участников процедуры банкротства осу­ществляются с предварительного разрешения (утверждения) суда: введение судебных процедур; назначение арбитражного управляющего; утверждение плана санации, мирового согла­шения и т.д. Посредством ходатайств, отчетов арбитражного управляющего, анализа ликвидационного баланса суд прове­ряет работу участников и дает оценку их поведению. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим своих полномочий хозяйственный суд их пре­кращает. Контрольные функции суда закреплены в Законе и зависят от вида судебной процедуры.

Принципы отношений несостоятельности не находятся изолированно или автономно друг от друга. Они взаимодей­ствуют, переплетаются, взаимно обусловливают друг друга.

3. 
   Способы и приемы воздействия на участников отношений
   

несостоятельности (банкротства)


Отношения несостоятельности тесно связаны с хозяйствен­ными отношениями и входят в предмет хозяйственного права.

Любая отрасль, подотрасль права имеет метод правового регулирования. Благодаря методу можно окончательно устано­вить правовую природу отношений несостоятельности и огра­ничить их от других подобных отношений.

Вопросы метода правового регулирования отношений не­состоятельности были фрагментарно исследованы В.В. Джунем. При этом автор заострил внимание лишь на отличии рас­сматриваемого метода от методов, которые используются в граж­данском и административном праве. Что же касается вопросов сущности и признаков метода отношений несостоятельности, то они не были исследованы.

Все это вызывает необходимость проведения научного ис­следования метода отношений несостоятельности как спосо­бов и приемов воздействия на участников отношений.

Для этого необходимо дать характеристику метода правово­го регулирования с позиций общетеоретических и отраслевых, установить, какой интерес преследует метод отношений несос­тоятельности — публичный или частный, определить приемы и способы правового воздействия, используемые при правовом воздействии на субъектов отношений несостоятельности. В каче­стве итога — выделить признаки метода правового регулирова­ния отношений несостоятельности и дать его понятие.

Что же такое метод правового регулирования?

Под методом понимаются определенные приемы, спосо­бы, средства воздействия права на общественные отношения.

Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос: "Что регулирует право?", то метод — на вопрос: "Как регули­рует?".

Метод служит дополнительным юридическим критерием, поскольку произведен от предмета. Самостоятельного значения он не имеет, но в сочетании с предметом способствует более строгой и точной градации права на отрасли и институты.

Именно предмет, прежде всего, диктует необходимость выделения той или иной отрасли, а когда отрасль выделяется, появляется и соответствующий метод регулирования, который в значительной мере зависит от воли законодателя. Последний, находясь в рамках необходимости и, учитывая характер регули­руемых отношений, может избирать тот или иной способ пра­вового воздействия на них. Он может варьировать эти способы, используя их в различных комбинациях. В этом заключается субъективность метода, отличающая его от предмета. Но оба они играют важную роль в построении системы права, тесно взаимодействуют друг с другом.

Видный российский юрист С.С. Алексеев, рассматривая ме­тоды правового регулирования в качестве реальных юридичес­ких явлений, обретающих свою жизнь в рамках отраслей права, указывал на некоторые первичные, исходные методы, которые представляют собой выделенные логическим путем простейшие приемы регулирования, определяющие главное в правовом ста­тусе субъектов, в их исходных юридических позициях. Это:

• 
  централизованное, императивное регулирование (метод субординации), при котором регулирование сверху донизу осу­ществляется на властно-императивных началах; юридическая энергия поступает на данный участок правовой действительно­сти только сверху, от государственных органов, и сообразно этому положение субъектов характеризуется отношениями су­бординации, прямого подчинения;
  
• 
  децентрализованное, диспозитивное регулирование (ме­тод координации), при котором правовое регулирование опре­деляется также снизу, на его ход и процесс влияет активность участников регулируемых общественных отношений; их право­мерные действия здесь тоже являются индивидуальным, авто­номным источником юридической энергии, и сообразно этому положение субъектов характеризуется отношениями координа­ции, приданием конститутивного юридического значения их правомерному поведению.
  

В отраслях права первичные методы находят свое отражение в различных комбинациях, вариантах друг с другом в зависимо­сти от характера отношений. Наиболее ярко первичные методы выражаются в административном праве (метод субординации) и в гражданском праве (метод координации). Все зависит от того, какой интерес преследует отрасль права: публичный или част­ный. Если публичный интерес — то централизованное регулиро­вание, если частный — то децентрализованное.

Каждый отраслевой метод выражает особый юридический режим регулирования и состоит в специфическом комплексе приемов и средств регулирования, который существует только в данном, конкретном нормативном материале и тесно связан с соответствующей группой общественных отношений — пред­метом правового регулирования.

При помощи способов правового регулирования образует­ся стержень (основа) отрасли права.

С.С. Алексеев различает три основных способа правового регулирования:

• 
  дозволение — предоставление лицам права на свои соб­ственные активные действия;
  
• 
  запрещение — возложение на лиц обязанности воздер­живаться от совершения действий определенного рода;
  
• 
  позитивное обязывание — возложение на лиц обязанно­сти к активному поведению (что-то сделать, передать, упла­тить и т.д.).
  

В тех отраслевых методах, где преобладает публичный инте­рес, доминирующее положение занимают такие способы, как позитивное обязывание и запрещение. И наоборот, в отрасле­вых методах с приоритетом частного интереса преобладает спо­соб дозволения.

В состав отношений несостоятельности входят имуществен­ные отношения. В связи с чем напрашивается вопрос о распро­странении на такие отношения метода гражданского права. И здесь существенно выделить все важные признаки метода граж­данского права.

Прежде всего, гражданское право закрепляет экономичес­кую независимость и самостоятельность субъектов гражданских правоотношений. Она выражается в признании за организация­ми и гражданами равного положения во взаимоотношениях, в наличии между ними как участниками гражданского оборота отношений юридического равенства и отсутствия между ними отношений власти и подчинения (вне экономического неравенства). Основой для такого равноправия служит то, что субъекты гражданско-правовых отношений имеют право исклю­чительно по своей воле распоряжаться имуществом, которое находится в их собственности, в полном хозяйственном веде­нии или оперативном управлении.

Другой важной чертой метода гражданского права является диспозитивность, т.е. предоставление сторонам права определять характер взаимоотношений полностью или в известной степени по собственному усмотрению. При этом регулирование граж­данских прав и обязанностей осуществляется субъектом граж­данского права в определенных пределах по своей воле.

В гражданском праве используются все общеправовые спо­собы регулирования — дозволения, запреты, предписания, обязывания. Однако они избираются в особых сочетаниях, подчиненных одному из важнейших начал — дозволительное гражданского права и частному интересу.
ВЫВОД
Отношения несостоятельности по содержанию являются экономическими, а по форме — волевыми. Они складываются вследствие неплатежеспособности хозяйствующего субъекта из-за неудовлетворительных результатов хозяйственной деятель­ности.

Отношения несостоятельности возникают и прекращаются на основе судебного акта. По характеру отношений они являют­ся имущественными и организационными; по субъектному со­ставу — горизонтальными и вертикальными. Они направлены на восстановление платежеспособности хозяйствующего субъекта с применением реабилитационных мер через судебные процеду­ры, а в случае невозможности — используя ликвидацию имуще­ства с целью полного или частичного удовлетворения требований кредиторов.

Отношения несостоятельности тесно связаны с хозяйствен­ными отношениями и входят в предмет хозяйственного права. В то же время, отношения несостоятельности обладают относитель­ной самостоятельностью и могут ограничиваться от отношений смежных отраслей права: гражданского, административного, фи­нансового, хозяйственно-процессуального, исполнительного про­изводства.

Отношения несостоятельности — это отношения, возникаю­щие ж связи с неплатежеспособностью хозяйствующего субъекта как результат его хозяйственной деятельности, направленные на применение судебных реабилитационных мер с щелью восстанов­ления его платежеспособности, а при невозможности — на при­нудительную ликвидацию.

Под методом правового регулирования отношений несостоя­тельности следует понимать такие способы и приемы воздействия на участников отношений которые сочетают централизованные и диспозитивные начала, используют на субъектов позитивное обязывание и частично юридические дозволения, направленные на восстановление платежеспособности хозяйствующего субъекта (общий интерес), а при невозможности — его ликвидацию с целью полного или частичного удовлетворения денежных требований кре­диторов (частный интерес).

Наличие двух методов в правовом регулировании отноше­ний несостоятельности, с одной стороны, позволяет устано­вить определенное сходство с хозяйственным правом, с другой — увидеть некоторую относительную самостоятельность.

Наличие предмета, методов и принципов правового регу­лирования говорит о появлении новой подотрасли права — права несостоятельности в составе такой отрасли, как хозяйственное право.

Право несостоятельности — это подотрасль хозяйственного права, которая регулирует общественные отношения, возникаю­щие в связи с неплатежеспособностью хозяйствующего субъекта как результата его хозяйственной деятельности, при котором деятельность участников осуществляется в сочетании с власт­ными предписаниями и диспозитивиыми началами с применени­ем к должнику судебных реабилитационных мер с целью восстановления его платежеспособности или принудительной лик­видации для полного или частичного погашения денежных обя­зательств.

Исходя из правовой природы права несостоятельности, сле­дует осуществлять кодификацию законодательства о несостоятель­ности. Однако кодификацию законодательства о несостоятельности следует вести не только путем объединения всех норм несостоя­тельности, но и соединением норм других отраслей права, кото­рые тесно соприкасаются с отношениями несостоятельности. Это касается норм гражданского, административного, трудового, финансового, уголовного — материального, а также процессу­ального: гражданского, хозяйственного и уголовного права. Толь­ко такое сочетание норм права несостоятельности и других смежных отраслей права позволит создать важный, надежный и эффектив­ный инструмент — Кодекс о несостоятельности. Для этого необхо­димо дополнить Закон недостающими нормами хозяйственного процессуального кодекса, трудового и гражданского права, про­вести структуризацию Кодекса, внести ряд принципиальных из­менений в положения Закона.

Наличие в Кодексе о несостоятельности наряду с нормами несостоятельности норм других смежных отраслей права позво­лит говорить о существовании новой отрасли законодательства. Это будет комплексная отрасль законодательства с широким диапазоном действий и высокой правоприменительной эффек­тивностью.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. 
   Закон України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-Х//
   
2. 
   Закон України "Про банкрутство" в1д 14.05.1992р. №2343-XII
   
3. 
   Закон України "Про внесения змін до Закону України «Про банкрутство»
   
4. 
   Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника обо визнання його банкрутом" від 30.06.1999р. № 784-Х1У
   
5. 
   Закон України "Про порядок погашения зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цілъовими фон­дами" від 21.12.2000р. № 2118-Ш
   
6. 
   Закон України "Про систему оподаткування" від 25.06.1999р. № 1251-Х
   
7. 
   Алексеев С. С. Теория права. - М.: БЕК, 1994. - 220с.
   
8. 
   Алексеев С.С. Общая теория права. - М.: Юрид. лит.,1981. - 359 с.
   
9. 
   Алексеев С. С. Право. - М.: Статут, 1999. - 709с.
   
10. 
    Алексеев С.С. Структура советского права. — М.: Юрид. лит., 1975. -263с.
    
11. 
    Астахов В.П. Анализ финансовой устойчивости фирмы и процедуры, связанные с банкротством. — М.: Ось-89, 1995. — 80с.
    
12. 
    Баренбойм П., КопманА. Статус арбитражного управля­ющего //
    
13. 
    Бланк И.А. Стратегия и тактика управления финансами. - К.: ИТЕМ-лтд: Адеф - Украина, 1996. - 534 с.
    
14. 
    Бондик В. Особенности функционирования института мирового соглашения в арбитражном процессе // Предпринима­тельство, хозяйство и право. — 2000. - № 11. —С. 33-35.
    
15. 
    Братусь С.Н. Предмет и система советского гражданского права . - М.: Госюриздат, 1963. — 197 с.
    
16. 
    Витрянский В. Новое законодательство о несостоятельности (банкротстве) //Хозяйство и право. — 1998. - № 3. — С. 38-48.
    
17. 
    Власов В. Если предприятие — банкрот // Законность. — 1999. - № 11. - С. 47-48.
    
18. 
    Власов В. И. Социальная защита в условиях банкротства // Государство и право. - 1995. - № 4. - С. 48-54.
    
19. 
    Власов В.И. Ускоренное банкротство и занятость населения // Юридический мир. - 1999. - № 9. - С. 43-48.
    
20. 
    Волков А., Гурова Т., Титов В. Санитары и мародеры //Эксперт. - 1999. - № 8. - С. 18-24.
    
21. 
    Германское право. - Часть : — Пер. с нем. / Исследова­тельский центр частного права. Германский фонд международно­го правового сотрудничества; Науч. ред. Р.И. Каримуллин. М.:Статут, 1999. — 224 с. (Сер.: Современное международное и час­тное право).
    
22. 
    Господарське право / Під ред. В.С.Щербини. — К.: Юрінком Інтер, 2001. — 336 с.
    
23. 
    Гражданское право / Под ред. Е.О.Харитонова. —X.: Одиссей, 1999. -382с.
    
24. 
    Гражданское право / Под ред. С. П. Гришаева. — М.: Юрист,1999. - 484 с.
    
25. 
    Гражданское право. — X.: Одиссей, 1999. — 382 с.
    
26. 
    Гражданское право / Под общ. ред. Т. И. Илларионовой. -М. : Норма: ИНФРА, 1998. - 4.1. / Валеева Н.Г., Гонгало Б.М., Илларионова Т. И. и др. — 453 с.
    
27. 
    Гражданское право / Под ред.Е.А.Суханова. - М.: БЕК,1994.
    
28. 
    Грамотенко Т.А., Мясоедова А.В., Любанкова Т.П. Банк­ротство предприятий: экономические аспекты. — М.: ПРИОР, 1998.-176с.
    
29. 
    ГуцД.О. Банкротство— инструмент исполнения денежных обязательств. Практическое пособие. — М.: ПРИОР, 1998. —176с.
    
30. 
    Дедов Д. Признаки несостоятельности как критерий эф­фективности нового Закона о банкротстве // Хозяйство и право.- 1999. -№8.~ С. 30-36.