Задача Контрольная рабоат по Праву
Работа добавлена на сайт bukvasha.net: 2015-10-29Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
от 25%
Подписываем
договор
ОГЛАВЛЕНИЕ
| | Оглавление……………………………………………………...….……….… | 2 |
| 1. | Ответственность: понятие, форма и условия ее применения. Понятие ответственности в коммерческом праве, основные формы ответственности: возмещение убытков и уплаты неустойки, условия и размер ответственности……………………………………………..……….. | 3 |
| 2. | Порядок заключения, изменения, расторжения договора. Особенности заключения договоров на биржах, ярмарках и аукционах (порядок и процесс заключения договоров, порядок внесения изменений и последствия расторжения договоров, особенности оформления договорных отношений на торгах)……………………………….………… | 12 |
| 3. | Задача………………………………………………………….……………… | 22 |
| | Список литературы………………………..…………………..……………... | 24 |
1.
Ответственность: понятие, форма и условия ее применения. Понятие ответственности в коммерческом праве, основные формы ответственности: возмещение убытков и уплаты неустойки, условия и размер ответственности
Ответственность - субъективная обязанность отвечать за поступки и действия, а также их последствия.
Ответственность - определенный уровень негативных последствий для субъекта в случае нарушения им установленных требований. По характеру санкций за совершаемые действия выделяют следующие виды ответственности: юридическую, материальную, моральную, политическую.
Термины - «уголовная ответственность», «административная ответственность» записанные в УК РФ и КОАП РФ, использованы в значении - вина и наказание.
Формами ответственности должностных лиц местного самоуправления перед населением, государством, физическими и юридическими лицам являются уголовная, административная и дисциплинарная и гражданская ответственность.
Как мы уже отметили, нормы о такой ответственности конкретизируются в соответствующих кодифицированных актах Российской Федерации: Уголовном, Административном, Трудовом, Гражданском кодексах.
При этом важно отметить, что применение уголовной, административной и дисциплинарной ответственности возможно только к должностным лицам местного самоуправления, так как эти виды ответственности носят личный характер. К гражданско-правовой ответственности могут быть привлечены лишь органы местного самоуправления[13][1].
Условия применения ответственности в юридической литературе нередко смешивают с основаниями. Как было отмечено, основание ответственности - это источник, ее устанавливающий: закон или договор. Что же касается условий применения ответственности, то ими являются следующие:
1) факт нарушения обязательства должником, точнее, наличие юридической обязанности должника или права контрагента и факт их нарушения. Допущенное нарушение в юридической литературе наиболее часто называют основанием применения ответственности, однако из любого судебного решения следует, что ответственность применяется на основании устанавливающей ее нормы закона или пункта договора. Факт нарушения признается лишь необходимым условием для возложения ответственности на неисправного должника;
2) неправомерность действий нарушителя. В юридической литературе традиционно говорится о противоправности как условии ответственности, под которой предлагается понимать несоответствие действий должника правовым нормам. Такая позиция пригодна для уголовного, административного и иных отраслей публичного права и совершенно неприемлема для сферы частного права. В коммерческих и гражданско-правовых отношениях, рассчитанных на преимущественно договорное регулирование связей субъектов, как правило, отсутствует конкретный нормативный правовой акт, который должник нарушает своим действием, а следовательно - отсутствует противоправность действия.
Нарушается обычно то или иное условие договора, сформулированное самими сторонами. Может иметь место внедоговорное причинение вреда. Поэтому более точно будет говорить о неправомерности действий должника, а не об их противоправности. Изменение понятий означает принципиальное изменение подхода. Под неправомерностью предлагается понимать неоснованностъ действий должника на праве, т.е. отсутствие закона или договора, разрешающего должнику не исполнять обязательство или нарушать чужое право.
3) реальное понесение убытков вследствие нарушения, в том числе в качестве необходимых будущих расходов. Данное условие носит факультативный характер и необходимо только для взыскания с должника убытков. Для взыскания неустоек или процентов по денежным обязательствам это условие не требуется. Возможны ситуации, когда нарушение со стороны должника даже выгодно кредитору, однако право на применение неустойки он все равно имеет;
4) факультативным условием, необходимым для взыскания убытков, служит наличие причинной связи между нарушением и возникновением убытков. Для практики достаточно двух признаков причинности. Первый - это предшествование во времени ненадлежащего действия должника наступлению отрицательного результата. Второй состоит в том, что причиной признается такое ненадлежащее действие, без которого отрицательный результат не наступил бы. Таким образом, требуется необходимость и достаточность причинного действия для наступления результата.
Доказывание причинной связи создает основные трудности в деле подтверждения убытков. Поэтому важно организовать данную работу, обучать персонал фирмы, заранее готовить формы документов, фиксирующих факт нарушения и наступление соответствующих отрицательных последствий. Без предварительной подготовки и обучения персонала взыскание убытков с должников оказывается крайне сложным делом.
Заслуживает одобрения практика включения в договоры условий о перечне документов, подтверждающих факт нарушения обязательства и размер понесенных убытков, а также о порядке составления таких документов. Подобный подход упрощает доказывание убытков, предотвращает излишние споры. Вместе с тем нарушение требований к составу или содержанию документов может повлечь отказ во взыскании убытков.
В коммерческом праве ответственность носит имущественный характер. Даже когда возмещается ущерб, нанесенный деловой репутации, то делается это путем оценки ущерба в денежном выражении[1][2].
Ответственность в коммерческом праве совпадает с ответственностью в гражданском праве.
Гражданское законодательство предусматривает различные формы ответственности за нарушение обязательств. Особое место среди них занимает возмещение убытков. В соответствии с п. 1 ст. 393 ГК должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Возмещение убытков всегда носит имущественный характер.
Под убытками понимаются те отрицательные последствия, которые наступили в имущественной сфере потерпевшего в результате совершенного против него гражданского правонарушения. Первая часть отрицательных последствий выражается в уже состоявшемся или предстоящем уменьшении имущества - реальный ущерб. Реальный ущерб включает в себя расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрату или повреждение его имущества (п. 2 ст. 15 ГК).
В состав реального ущерба входят не только фактически понесенные расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права. Необходимость таких расходов должна быть подтверждена обоснованным расчетом, доказательствами (смета затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг, договор).
Другая часть убытков выражается в несостоявшемся увеличении имущества потерпевшего - упущенная выгода. Упущенная выгода включает в себя доходы, которые потерпевшая сторона получила бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы ее право не было нарушено и обязательство было бы исполнено.
Характерной чертой упущенной выгоды является то, что возможность ее взыскания зависит от специфики конкретных правоотношений, а именно: она возникает только в условиях коммерческого использования имущества и в отношениях некоммерческих, например, при безвозмездной передаче имущества в пользование, возмещение убытков вероятно только в рамках реального ущерба.
Существует ряд общих правил об упущенной выгоде. Так, если нарушение права принесло лицу вследствие этого доходы, то лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы (п. 2 ст. 15 ГК).
Предпринимателям следует особое внимание обратить на то, что при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления (п. 4 ст. 393 ГК). Ничем не подтвержденные расчеты кредитора о предполагаемых доходах во внимание не должны приниматься. Незнание данной нормы на практике ведет, как правило, к отказу в удовлетворении исковых требований о взыскании упущенной выгоды.
Доказывание убытков в форме упущенной выгоды всегда вызывает особую сложность, потому, что они являются в основном будущими убытками. Поэтому п. 4 ст. 393 ГК специально предусматривает дополнительные условия для подтверждения расходов по возмещению упущенной выгоды. Причем наличие таких документальных подтверждений в виде доказательств является обязательным.
В соответствии с Временной методикой определения размера ущерба (убытков), причиненного нарушениями хозяйственных договоров, неполученная прибыль может возникать при следующих последствиях нарушения договорных обязательств: уменьшение объема производства и реализации продукции (работ, услуг); брак в результате использования в производстве некачественных сырья и комплектующих; изменение ассортимента изготовляемой продукции и т.д.
В частности, в случае уменьшения объема производства или реализации продукции (работ, услуг) неполученная прибыль определяется как разница между ценой и плановой себестоимостью единицы продукции, умноженная на количество не произведенной или не реализованной по вине контрагента продукции.
Однако основная проблема применения этой и других методик заключается в необходимости доказывания каждого элемента убытков. В данном случае особое значение имеет доказывание причинно-следственных связей между нарушением обязательства и возникшими убытками в виде неполученной прибыли. Упущенная выгода может быть рассчитана и другими способами. В частности:
1) исходя из доходов, полученных лицом, нарушившим договор, вследствие такого нарушения;
2) как разница между уровнем рентабельности предприятия до и после нарушения договорных обязательств;
3) через норму прибыли на вложенный капитал;
4) через коэффициент оборачиваемости оборотного капитала;
5) на основании собственных методик определения размера убытков, установленных сторонами в договоре;
6) исходя из суммы вмененного дохода, уменьшенного на сумму налога на вмененный доход, подтвержденную данными бухгалтерского баланса, первичными документами, налоговой декларации.
Арбитражные суды следуют строгой позиции об обязательном доказывании прямой связи между правонарушением и убытками в виде упущенной выгоды, в то время как нередко убыточные последствия тех или иных действий проявляются через длительный промежуток времени, что существенно затрудняет установление причинной связи между вредоносным действием и его результатами.
Самостоятельной формой ответственности за нарушение обязательств является неустойка. Наличие в договоре условий о неустойке влечет для должника, нарушившего обязательство, неблагоприятные последствия в виде уплаты установленных законом или договором процентов, начисляемых на сумму невыполненного обязательства (штраф) либо за каждый день просрочки (пеня).
Неустойка выступает также в качестве наиболее применяемого (самостоятельно или в сочетании с другими мерами) способа обеспечения обязательства.
Размер неустойки может устанавливаться:
1) в виде процента от суммы договора или его неисполненной части;
2) в кратном отношении к сумме обязательства;
3) в твердой денежной сумме.
Широкое распространение неустойки объясняется ее стимулирующим воздействием на контрагентов гражданско-правового обязательства и простотой взыскания. Кредитор не должен доказывать наличие убытков при взыскании неустойки. Однако кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение обязательства. Так, при отсутствии вины некоммерческой организации в неисполнении обязательства она не обязана платить неустойку. Лицо, нарушившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что это произошло вследствие непреодолимой силы.
Синонимы неустойки - штраф и пеня. Это денежные суммы, взыскиваемые в случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Различие между ними состоит в способе исчисления и уплаты неустойки.
Штраф - однократно взыскиваемая неустойка, определяемая в твердой денежной сумме либо в процентном отношении к определенной величине. Пеня - неустойка, взыскиваемая нарастающим итогом за каждый день просрочки с исполнением обязательства, например, при просрочке с возвратом кредита, несвоевременной оплате арендных платежей и пр.
Форма соглашения о неустойке не зависит от формы основного обязательства, она должна быть в любом случае письменной под страхом недействительности соглашения о неустойке.
Может ли кредитор наряду со взысканием неустойки требовать также возмещения убытков? Неустойка должна носить строго компенсационный характер, поэтому закон устанавливает правила о ее соотношении с убытками и предоставляет суду право ее уменьшения. В зависимости от сочетания неустойки с возмещением убытков закон различает четыре вида неустойки (ст. 394 ГК РФ):
1) зачетная неустойка (убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой);
2) исключительная неустойка (допускается взыскание только неустойки, но не убытков);
3) штрафная неустойка (убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки);
4) альтернативная неустойка (по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки).
Если в договоре не указывается вид неустойки, взысканию подлежит зачетная неустойка, которая засчитывается при возмещении убытков. К законной неустойке следует отнести штрафные санкции, предусмотренные исключительно законом, а не иным нормативным актом. Если законом не предусмотрено иное, стороны вправе условиями договора увеличить размер законной неустойки. Соглашения сторон, направленные на снижение или отмену неустойки, предусмотренной законом, не имеют юридической силы.
Договорная неустойка может устанавливаться соглашением сторон. Стороны вправе указать в договоре, что применяется неустойка, установленная в подзаконном акте либо в правовом акте, утратившем силу или отмененном.
Должник заинтересован в доказывании незначительности и даже отсутствия убытков, так как в случаях, когда подлежащая взысканию неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, законодательство (ст. 333 ГК РФ) предоставляет право суду уменьшить размер неустойки. При наличии данных обстоятельств суд вправе уменьшить неустойку независимо от ее вида, т.е. соотношения неустойки с убытками. Право суда на уменьшение неустойки применимо как к законной, так и к договорной неустойке.
Размер неустойки (пени) может быть установлен соглашением сторон или законом. Установленный законом размер процентов также может быть изменен договором или законом.
Кредитор при предъявлении требования о взыскании, как неустойки, так и процентов при просрочке денежного обязательства не должен представлять доказательств наличия и размера причиненных ему убытков.
Кредитор по денежному обязательству вправе требовать возмещения убытков в части, превышающей сумму процентов, причитающихся ему на основании п. 1 ст. 395 ГК. По общему правилу неустойка также носит зачетный характер (п. 1 ст. 394 ГК).
Определив соотношение процентов и убытков, ГК умолчал об их соотношении с неустойкой за просрочку исполнения денежного обязательства. При отсутствии однозначного нормативного регулирования судебно-арбитражная практика ориентировалась в целом на вытекающее из общих принципов гражданского права положение о невозможности одновременного применения двух мер ответственности за одно и то же нарушение[6][3].
Проценты по ст. 395 ГК РФ имеют зачетный характер. Установление такого соотношения с убытками определяется презумпцией того, что размер убытков при взыскании неустойки или законных процентов будет как минимум равняться размеру этих взысканий. Но такого рода презумпция отпадает при их одновременном применении.
Исключение составляют случаи, когда:
- иное соотношение неустойки и процента прямо установлено законом или договором;
- кредитор представляет доказательства того, что понесенные им убытки превышают размер и неустойки, и процента, вместе взятых.
В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ размер процентов определяется учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения.
В отношениях между организациями и гражданами РФ подлежат уплате проценты в размере единой учетной ставки ЦБ РФ по кредитным ресурсам, предоставляемым коммерческим банкам (ставка рефинансирования).
Предоставленное п. 1 ст. 395 ГК РФ право установления размера процентов в договоре на практике используется в противоречии с его назначением. Так, есть примеры, когда процентная ставка определяется в договоре как 1000% годовых; 1800-3600% годовых.
В ряде случаев суды признавали подобные условия договора недействительными по иску должника на основании п. 1 ст. 179 ГК РФ как сделки, которые лицо было вынуждено совершить вследствие стечения тяжелых обстоятельств на крайне невыгодных для себя условиях, чем другая сторона воспользовалась (кабальные сделки). Возможность признания кабальными условий договора о чрезмерно высоких процентах по денежному обязательству не зависит от того, установлены ли данные проценты в качестве платы за пользование денежными средствами либо в качестве меры ответственности.
Массовый характер предъявления требований к должникам об уплате договорных процентов, установленных на случай просрочки платежа, в заведомо завышенном размере заставил суды признать необходимость и возможность их снижения.
Кредитор, предъявляющий требование об уплате процентов в установленном договором чрезмерно высоком размере, не оправданном фактическими обстоятельствами конкретных отношений, злоупотребляет своим правом, поэтому в силу п. 2 ст. 10 ГК РФ арбитражный суд может отказать в защите принадлежащего ему права.
Несоответствие размера ответственности фактическим последствиям нарушения должно быть значительным и очевидным. Снижение размера ответственности возможно, когда для этого есть веские основания.
2.
Порядок заключения, изменения, расторжения договора. Особенности заключения договоров на биржах, ярмарках и аукционах (порядок и процесс заключения договоров, порядок внесения изменений и последствия расторжения договоров, особенности оформления договорных отношений на торгах)
В любом договоре можно выделить два вида условий: существенные и вырабатываемые самими сторонами. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Стороны не могут самостоятельно определять, какие условия договора относятся к существенным.
В изъятие из общих правил о том, что существенным является условие о предмете договора, договор залога товаров в обороте не требует указания в нем признаков, индивидуализирующих заложенное имущество. Главное, чтобы при изменении состава и натуральной формы заложенного имущества его общая стоимость не уменьшалась (ст. 357 ГК РФ).
Подразумеваемые условия входят в договор из закона, иных нормативных актов, судебной практики и обычаев делового оборота. Они могут не включаться в сам текст договора, поскольку и так являются обязательными для сторон в силу самого факта заключения договора. Обязательными, например, являются императивные положения закона, а также диспозитивные правила, если стороны не изменили их формулировку в своем договоре.
Более важное значение имеют условия, которые вырабатываются самими сторонами. Закон содержит общедозволительные положения, которые предоставляют сторонам возможность заключать договоры, не предусмотренные в нормативных актах. Закон может предписывать сторонам выработать определенные условия, не касаясь их содержания. Нередко договорные условия предусматриваются в диспозитивном виде.
Договор считается заключенным, если стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям, - консенсуальный договор (купля-продажа, банковский кредит). Некоторые договоры считаются заключенными с момента передачи имущества - реальные договоры (заем, хранение на товарном складе) или с момента государственной регистрации (аренда недвижимости).
Споры о признании договоров незаключенными довольно распространены в современной судебной практике. Заявление о признании договора заключенным либо незаключенным не подлежит рассмотрению в порядке особого производства, так как в этом случае имеется спор о праве[10][4]. Конечно, при их рассмотрении суду надлежит принимать меры к обеспечению стабильности гражданского и торгового оборота и не допускать неосновательного обогащения одной из сторон. Однако иногда суды рассматривают такие споры, следуя исключительно "букве закона". Так, судом отказано в удовлетворении иска о взыскании вексельной суммы, так как вексель передан в счет предоплаты по договору поставки, который был признан судом незаключенным. Если договор не заключен, то он не порождает правовых последствий[7][5]. Представляется, что если стороны принимали меры для исполнения договора, суд вообще не должен признавать его незаключенным.
Для консенсуальных договоров (а их большинство в торговом обороте) установлено, что договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.
Так, организации были переданы два автомобиля, что оформлялось актами приема-передачи и счетами-фактурами. Товар был принят по надлежаще оформленным документам, и суд решил, что это свидетельствует о заключении договора путем акцепта оферты[9][6].
Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора. Она может быть "твердой", т.е. с указанием срока для ее акцепта. Примером твердой оферты являются счета на оплату с указанием слов "счет действителен для оплаты до такой-то даты". Если срок в оферте не определен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого времени.
Акцепт должен быть полным и безоговорочным, молчание юридического значения не имеет. Если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению ее условий (отгружает товар, выполняет работы, выплачивает деньги), даже не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе.
Если же стороны подписывают договор в виде единого документа, то моменты направления оферты и ее акцепта совпадают.
Не считаются доказательствами возникновения договорных отношений счета-фактуры, бухгалтерские книги, интернет-заявки.
При заключении договора реализуется в первую очередь принцип свободы договора (ст. 421 ГК). Стороны могут заключить любой договор, даже не предусмотренный законом, но не противоречащий ему. Таким договором является, например, договор о предоставлении вексельного поручительства (аваля), заключение которого влечет обязанность векселедателя оплатить соответствующие услуги авалиста.
В то же время существует ряд случаев, когда принцип свободы договора не применяется.
Субъекты естественных монополий обязаны заключать договоры с потребителями. Хозяйствующие субъекты, занимающие доминирующее положение на товарном рынке, не вправе отказываться от заключения договоров при наличии возможности производства или поставки товара[11][7].
Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим при заключении публичного договора (ст. 426 ГК).
Во многих случаях стороны подписывают документ под названием "протокол о намерениях". Такой протокол не всегда имеет юридическое значение. Сам по себе он может связывать стороны, только если по всем признакам соответствует понятию "предварительный договор" (ст. 429 ГК). Подобный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для договоров данного вида, и должен содержать все существенные условия будущего договора, а также срок, в течение которого будет заключен основной договор. Если такой срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. При наличии предварительного договора возможно понуждение контрагента к заключению основного договора.
Существует также обязательный порядок заключения договора с победителем торгов.
К исключениям из принципа свободы договора относятся также реализация преимущественного права на приобретение доли в общей собственности, приобретение долей (акций) в уставном капитале хозяйственных обществ, преимущественное право заключения договора на новый срок (например, при заключении договора аренды).
Во всех перечисленных случаях можно принудить сторону к заключению договора на основании ст. 445 ГК РФ. Споры о понуждении к заключению договора являются не единственными при заключении договоров. Отдельную категорию споров составляют споры о договорных условиях, когда мы имеем дело с протоколами разногласий, которые фиксируют предложенные сторонами условия договора, а также сроки их согласований. Протоколы разногласий необходимы в случае заключения договора, обязательного для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается, в первую очередь, хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. В силу своего рыночного господства они могут затягивать переговорный процесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия. Поэтому обмен проектами договора должен сопровождаться протоколами разногласий, если они имеются у сторон. Протокол разногласий является акцептом оферты на иных условиях, поэтому подписание такого протокола не приводит к заключению договора[8][8].
Протокол разногласий должен оформляться в процессе переговоров по заключению договоров поставки и поставки для государственных нужд (ст. 507, 528 ГК РФ). Следует уточнить, что протокол разногласий на проект государственного или муниципального контракта может использоваться только в случае размещения заказа "у единственного поставщика"[12][9]. При размещении заказа путем проведения аукциона, конкурса или запроса котировок контракт заключается путем включения в проект, предложенный государственным или муниципальным заказчиком, условий, содержащихся в заявке победителя. Использование протокола разногласий означает спор по условиям договора, при заключении договора на торгах это может быть расценено еще и как уклонение победителя от заключения договора (государственного или муниципального контракта). Что может послужить основанием для его включения в Реестр недобросовестных поставщиков.
Таким образом, при заключении договора, который не является обязательным для одной из сторон, а также не является договором поставки или его разновидностью, протокол разногласий составляется лишь по желанию сторон. То же самое можно сказать и о сроке рассмотрения разногласий. По общему правилу, он составляет 30 дней. Поскольку данный срок определен диспозитивной нормой, он может быть как большей, так и меньшей продолжительности. Обычно сторона, которая направляет своему контрагенту проект договора, в сопроводительном письме указывает, в течение скольких дней она хотела бы получить либо подписанный контрагентом договор, либо не подписанный договор с протоколом разногласий к нему.
Традиционно протоколы разногласий составляются в виде текста на листе бумаги, разделенном пополам. С одной стороны излагается редакция условий (пунктов) договора, предложенная одной стороной (оферентом), а с другой - редакция, которую считает приемлемой вторая сторона (акцептант). Зачастую договоры заключаются с пометкой "подписано с протоколом разногласий"; иными словами, одновременно существуют сразу два документа: и договор, и протокол разногласий к нему. В этой связи возникает вопрос о правовой квалификации взаимоотношений контрагентов. Поскольку договором является соглашение двух или нескольких лиц, а в протоколе указываются разногласия, то в судебно-арбитражной практике давно выработан такой подход: подписание договора с протоколом разногласий, которые не относятся к существенным условиям договора, считается заключением договора без этих условий[5][10]. Наличие протокола разногласий, несомненно, может иметь и негативные последствия. К примеру, если разногласия касались условия о неустойке, то впоследствии невозможно требовать ее взыскания, так как соглашение о неустойке сторонами не было достигнуто.
Предложение заключить договор на иных условиях, изложенных в протоколе разногласий, является новой офертой, а возникшие разногласия - существенными условиями такого договора, так как достижение согласия по ним является обязательным условием его заключения. Такая трактовка нередко встречается при рассмотрении судебных споров, и при наличии протокола разногласий договор суд признает договор заключенным.
Возможна ситуация, когда стороны неоднократно обмениваются протоколами разногласий, но так и не могут прийти к соглашению, т.е. не могут заключить договор. В этом случае они вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда. Условия договора тогда определяются в соответствии с судебным решением (ст. 446 ГК), причем суд не обязан соглашаться с редакцией одной из сторон, он вправе предложить свою собственную. В любом случае контрагенты имеют возможность устранить имеющиеся разногласия, выработав согласованную редакцию всех пунктов договора, или подписав протокол согласования (урегулирования) разногласий как отдельный документ.
Изменение и расторжение торговых договоров.
Практически всегда договор, может быть, расторгнут по соглашению его сторон. В качестве исключения из этого правила можно назвать договор в пользу третьего лица и договор поручительства.
По требованию одной из сторон договор расторгается на основании решения суда при наличии следующих условий.
1. Существенное нарушение условий договора, когда сторона в значительной степени лишается того, на что она вправе была рассчитывать при заключении договора.
2. В случаях, предусмотренных законом или договором.
Самостоятельным основанием для судебного изменения или расторжения договора является также "существенное изменение обстоятельств", для этого должны одновременно иметься условия, перечисленные в ст. 451 ГК РФ. Критерием является разумная оценка сторонами обстоятельств, в которых договор будет исполняться.
По общему правилу, соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор. Но соглашением сторон может быть установлена иная форма, иногда для этого достаточно совершения конклюдентных действий.
При изменении и расторжении договоров обязательно соблюдение досудебного порядка, т.е. необходимо урегулировать разногласия самостоятельно и по истечении 30 дней, если не согласован иной срок, обращаться в суд[3][11].
Договоры на товарных биржах, оптовых ярмарках, особенности заключения договора по результатам конкурса и аукциона.
Товарная биржа - организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем создания и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее установленном месте и в определенное время по указанным ею правилам. Она может иметь филиалы и другие обособленные подразделения, учреждаемые в соответствии с законодательством. Следует отметить, что биржа не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли. Данное ограничение не распространяется на юридическое и физическое лицо, являющееся членом биржи.
Биржи могут создавать союзы, ассоциации и другие объединения для координации своей деятельности, защиты интересов своих членов и проведения совместных программ, в том числе общих торгов. Запрещается создание биржевых союзов, ассоциаций и других объединений, если их образование противоречит требованиям антимонопольного законодательства Российской Федерации и настоящему закону, а также являются недействительными соглашения и действия бирж, имеющие целью или влекущие за собой устранение, либо ограничение конкуренции в биржевой торговле.
На бирже реализуется не изъятый из оборота товар, определенного рода и качества, в том числе стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле. Биржевым товаром не могут быть недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности.
Биржевой сделкой является зарегистрированный на бирже договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления сделок устанавливается биржей. Она вправе применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающим небиржевые сделки на данной бирже. Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи.
Участники биржевой торговли в ходе биржевых торгов могут совершать сделки, связанные с:
- взаимной передачей. прав и обязанностей в отношении реального товара;
- взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (форвардные сделки);
- взаимной передачей прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком его поставки (фьючерсные сделки);
- уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракта на поставку биржевого товара (опционные сделки).
Биржевая торговля осуществляется путем совершения биржевых сделок биржевым посредником от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет или от своего имени и за счет клиента (брокерская деятельность), а также от своего имени и за свой счет с целью последующей перепродажи на бирже (дилерская деятельность).
Биржевое посредничество в биржевой торговле осуществляется исключительно биржевыми посредниками, под которыми понимаются
брокерские фирмы, конторы и независимые брокеры.
Брокерская контора - филиал или другое обособленное подразделение предприятия, учреждения, организации, имеющее отдельный баланс и расчетный счет. Независимый брокер - физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке в качестве предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица.
Помимо биржевой торговли существуют и иные виды торговых договоров, отличающиеся определенной спецификой. К ним, например, относится торговля на оптовых ярмарках и рынках. Общие принципы взаимоотношений между продавцом и покупателем на оптовой ярмарке и оптовом рынке регулируются гражданским законодательством, основывающимся на признании равенства участников хозяйственных отношений, неприкосновенности их собственности, свободе договора, недопустимости вмешательства администрации рынка в их коммерческую деятельность, беспрепятственном осуществлении судебной защиты их имущественных и личных прав.
Условия договора между продавцом и покупателем товара определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством. Если условия договора специально не оговорены сторонами, то их взаимоотношения определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон. Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.
В ряде случаев, специально предусмотренных законодательством, могут применяться цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. Изменение цены договора после его заключения допускается, если это предусмотрено договором, либо установлено в законодательном порядке.
Договоры, заключаемые на оптовом рынке или оптовой ярмарке, являются публичными, т.е. одна сторона - всегда продавец, принявший на себя обязанность осуществлять продажу товаров каждому, кто к нему обратится. Цена одноименных партий товаров у отдельного продавца, а также иные условия предлагаемого им публичного договора на оптовом рынке должны быть одинаковыми для всех покупателей, за исключением случаев, когда законодательством допускается предоставление льгот для отдельных категорий покупателей.
Оптовый продавец не вправе оказывать предпочтение одному клиенту (покупателю) перед другими в отношении публичного договора, кроме случаев, предусмотренных законодательством. Отказ оптового продавца от заключения публичного договора при наличии у него возможности предоставить покупателю соответствующие товары не допускается. Необоснованное уклонение от подписания публичного договора должно повлечь за собой возмещение другой стороне убытков, вызванных отказом заключить договор.
Отличаются своеобразием и договоры, совершаемые по результатам аукционов и конкурсов. При аукционных торгах договор заключается с предпринимателем, предложившим наивысшую цену; при конкурсных торгах - с предпринимателем, выполнившим условия конкурса в лучшим виде. Договор фиксируется между продавцом и победителем аукционных торгов и конкурса в срок не позднее 20 дней с момента оформления протокола о результатах торгов или конкурса. Аукционный протокол должен содержать необходимую информацию о победителе аукциона и о предложенной им цене за выставленный на аукцион товар. Конкурсный протокол должен отражать условия конкурса, предложенную награду (либо материально определенный товар, либо какое-либо право или выгоду) победителю конкурса, а также его процесс, наименование (или имя) победителя, характеристику его действий или качеств, ставших основанием для победы в конкурсе. В соответствии с установленными сроками и условиями оплаты победитель аукционных торгов производит платежи за приобретаемый товар единовременно или в рассрочку, в соответствии с графиком платежей. Сумма внесенного задатка засчитывается победителю торгов в счет платежей за приобретаемый товар. Задатки, внесенные участниками торгов, не признанных победителями, подлежат немедленному возвращению после утверждения протокола о результатах торгов. Заключение конкурсного контракта осуществляется на основании протокола о результатах конкурса. Указанными протоколами оформляются все существенные условия контракта. Существенными признаются условия о предмете контракта, сроках выполнения и стоимости (контрактной цене), правах, обязанностях и ответственности сторон, конфиденциальности, правах (включая исключительные права) сторон. Предметом конкурсного контракта является материально определенный товар, права или выгоды. Механизмы формирования контрактной цены и сроков выполнения работ предполагают конкуренцию предложений претендентов, участвующих в конкурсе. Окончательные цена и сроки контракта устанавливаются по результатам торгов. Утвержденная цена контракта является твердо фиксированной и остается неизменной на весь срок контракта. Исполнитель конкурсного контракта не позднее 20 дней со дня подписания протокола о результатах конкурса визирует контракт и возвращает один экземпляр заказчику либо уведомляет его об отказе от заключения контракта[4][12].
3.
Задача
Условие.
По железнодорожной накладной в контейнере за пломбами грузоотправителя прямым смешанным железнодорожно-водным сообщением в адрес Магаданского областного управления Агропрома (порт Ногаево) был отгружен груз - предметы электротехники. При перевалке груза с Дальневосточного пароходства в порту Находка была обнаружена неисправность контейнера, в связи с чем порт потребовал вскрытия контейнера и проверки его содержимого, что и было сделано. В порту Ногаево грузополучателю груз был выдан с недостачей, соответствующей недостаче, которая выявлена и зафиксирована в коммерческом акте, составленном станцией Бархатная в порту Находка. Грузополучатель предъявил претензию Управлению Дальневосточного пароходства на сумму стоимости недостающего груза. Управление пароходства, не усматривая своей вины в образовании недостачи направило претензионный материал Управлению Дальневосточной железной дороги, которое также отказалось удовлетворить претензию. Грузополучатель предъявил иск к Дальневосточному пароходству. Приморский арбитражный суд, считая, что вина Дальневосточного пароходства в образовании недостачи груза отсутствует, исковый материал возвратил истцу, предложив ему предъявить иск к грузоотправителю и к Управлению Дальневосточной железной дороги. Грузополучатель обжаловал это решение арбитражного суда. Как должен быть решен этот спор?
Решение. Статья 796 ГК РФ[2][13] говорит о том, что перевозчик несет ответственность за несохранность груза или багажа, происшедшую после принятия его к перевозке и до выдачи грузополучателю, управомоченному им лицу или лицу, управомоченному на получение багажа, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение (порча) груза или багажа произошли вследствие обстоятельств, которые перевозчик не мог предотвратить и устранение которых от него не зависело.
Взаимоотношения транспортных организаций при перевозке грузов, пассажиров и багажа разными видами транспорта по единому транспортному документу (прямое смешанное сообщение), а также порядок организации этих перевозок определяются соглашениями между организациями соответствующих видов транспорта, заключаемыми в соответствии с законом о прямых смешанных (комбинированных) перевозках.
Таким образом, необходимо в качестве ответчика необходимо привлекать оператора прямой смешанной перевозки, с которым заключен договор перевозки груза.
Взыскивать убытки следует с него, а оператор в свою очередь также может взыскать с действительно виновной в недостаче стороны.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
1. Беляева О.А. Коммерческое право России: курс лекций (3-е изд., перераб. и доп.). - "ЗАО Юстицинформ", 2009 - 192 с.
2. Гражданский Кодекс Российской Федерации: часть вторая от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 17.07.2009) // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410.
3. Кузнецова Л.В. Преимущественные права в гражданском праве России. Монография. М.: Ось-89, 2007.
4. Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом // Хозяйство и право. 2003. N 5.
5. Постановления ВАС РФ от 26 января 1999 г. N 2509/98; от 23 февраля 1999 г. N 2792/98.
6. Постановления Президиума ВАС РФ от 7 апреля 1998 г. N 1537/98; от 28 апреля 1998 г. N 2784/97; от 26 мая 1998 г. N 6162/97.
7. Постановление ФАС Уральского округа от 16 июля 2002 г. N Ф09-1328/02-ГК.
8. Постановление ФАС Дальневосточного округа от 16 августа 2005 г. N Ф03-А51/05-1/2281.
9. Постановление ФАС Поволжского округа от 26 ноября 2002 г. N А72-2787/02-Сп192.
10. Пункт 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 февраля 2004 г. N 76 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение".
11. Статья 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
12. Статья 55 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".
13. http://ru.wikipedia.org
[1] http://ru.wikipedia.org
[2] Беляева О.А. Коммерческое право России: курс лекций (3-е изд., перераб. и доп.). - "ЗАО Юстицинформ", 2009 - 192 с.
[3] Постановления Президиума ВАС РФ от 7 апреля 1998 г. N 1537/98; от 28 апреля 1998 г. N 2784/97; от 26 мая 1998 г. N 6162/97
[4] Пункт 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17 февраля 2004 г. N 76 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение";
[5] Постановление ФАС Уральского округа от 16 июля 2002 г. N Ф09-1328/02-ГК
[6] Постановление ФАС Поволжского округа от 26 ноября 2002 г. N А72-2787/02-Сп192;
[7] Статья 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"
[8] Постановление ФАС Дальневосточного округа от 16 августа 2005 г. N Ф03-А51/05-1/2281;
[9] Статья 55 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд"
[10] Постановления ВАС РФ от 26 января 1999 г. N 2509/98; от 23 февраля 1999 г. N 2792/98
[11] Кузнецова Л.В. Преимущественные права в гражданском праве России. Монография. М.: Ось-89, 2007
[12] Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом // Хозяйство и право. 2003. N 5
[13] Гражданский Кодекс Российской Федерации: часть вторая от 26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 17.07.2009) // Собрание законодательства РФ. 1996. N 5. Ст. 410
