КОРПОРАТИВНЫЕ ПРАВОВЫЕ НОРМЫ В УСТАВЕ                            АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА

Одним из важных предметов корпоративного права яв­ляются общие основы организации и деятельности ак­ционерного общества, устанавливаемые уставом общества.

Федеральный закон об акционерных обществах предус­матривает разработку каждым обществом своего устава на основе правовых норм, изложенных в законе, и корпоратив­ных правовых норм, устанавливаемых самим обществом.

По степени обязательности включения в устав той или иной корпоративной нормы выделяются три группы норм. Закон устанавливает:

.предписание включить в устав ту или иную норму («уставом общества должно быть установлено..» );

.дозволение включить норму («уставом общества может быть установлено...»);

.согласие на приоритет корпоративной нормы (указа­нием в законе «..., если иное не установлено в уставе об­щества»).

Согласие на приоритет корпоративной нормы подтверж­дает право акционерного общества включать в устав лю­бую рациональную корпоративную норму, не противореча­щую закону, независимо от наличия или отсутствия в нем дозволения или согласия.

Любая правовая норма представляет собой решение типич­ной задачи социального, экономического или организацион­но-административного характера. Поэтому алгоритм разра­ботки нормы аналогичен алгоритму принятия решения (сис­темного анализа проблемы). Укрупненно этот алгоритм мо­жет быть представлен следующими действиями (схема 5J
):

1. Выявление и уяснение проблемы, вызывающей необ­ходимость установления правовой нормы.

2. Определение целей, которых желательно достичь вве­дением правовой нормы, а также критериев достижения поставленной цели.

3. Выявление факторов (условий), определяющих вы­бор метода регулирования и характера управляющих воз­действий.

4. Разработка альтернативных вариантов правовой нор­мы применительно к выбранным методам регулирования.

5. Оценка ресурсов, социального и организационного потенциалов, потребных для реализации нормы, примени­тельно к каждому варианту нормы.

6. Моделирование (описание, представление) процесса, регулируемого правовой нормой при использовании каж­дого варианта нормы.

7. Определение критерия выбора правовой нормы и вы­бор предпочтительного варианта.
Если среди разработанных вариантов не находится аль­тернативы, обеспечивающей достижение поставленной це­ли, необходимо разработать новые варианты нормы и вы­полнить их анализ по приведенному алгоритму. Если и в этом случае не удается обеспечить достижение поставлен­ных целей, необходимо упростить цели.

При создании правовых актов целесообразно осуществ­лять разработку оргпроектов целостных совокупностей норм' (правовых институтов), связанных единством целей (например, размещение акций, общее руководство акцио­нерным обществом, совершение крупных сделок и т. п.). Совокупность таких проектов сводится в оргпроект право­вого акта (например, оргпроект системы управления акци­онерным обществом).

При разработке корпоративных норм устава общества процесс проектирования существенно упрощается, так как основные нормы каждого правового института установле­ны законом и определено, какими корпоративными норма­ми тот или иной институт необходимо или желательно до­полнить и какие нормы могут быть заменены. Главной за­дачей проектирования отдельной нормы становится ее гар­монизация с уже установленными нормами. Принципиальная схема проектирования сохраняется и в этом случае, но основное внимание уделяется выявлению факторов (усло­вий), определяющих правовую норму.

Ниже приводится версия состава факторов (условий) применительно к корпоративным нормам, введение кото­рых в устав общества предписано или дозволено законом, или согласовано с ним, а также состава корпоративных документов, в которых отражаются меры и процедуры по реализации указанных норм устава (табл. 5.1).

Устав акционерного общества в новой редакции и изме­нения к уставу регистрируются в органе государственной регистрации юридических лиц. Поэтому корпоративные нормы, включение которых в устав не предусмотрено за­коном, не затрагивают правоотношения общества с други­ми субъектами хозяйствования, а также не нарушают пра­ва и обязанности акционеров. Такие нормы целесообразно включать в другие корпоративные документы.

Рассмотрим в качестве примера разработки конкретной корпоративной нормы вопрос об обосновании нормы, уста­навливающей ограничения количества акций, принадле­жащих одному акционеру, и максимального числа голо­сов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11). В табл. 5.1 выделены три фактора, определяющие целесооб­разность таких ограничений.

Если для АО характерна модель акционерной собствен­ности преимущественно с мелкими пакетами акций, фак­тическое распределение пакетов акций среди акционеров сравнительно равномерно (например, в обществе с числен­ностью акционеров 1000 чел. размер пакета акций колеб­лется от 0,05% до 1% от общего количества акций), а на­иболее сплоченная группировка акционеров (например, ад­министрация) совместно владеет не более 20% акций, то возможны следующие варианты решения:

1. Не устанавливать ограничения ни по суммарному ко­личеству акций, принадлежащих одному акционеру, ни по числу голосов, предоставляемых ему.

Основанием такого решения может служить то, что:

а) имущественное расслоение в структуре акционерной собственности проявляется не очень контрастно;

б) в таком обществе при рассмотрении на общем собра­нии акционеров наиболее важных вопросов, решения по ко­торым принимаются большинством в 3/4 голосов, можно обеспечить участие более 80% акционеров и, следовательно, группировка акционеров, владеющая наиболее крупным пакетом акций, не сможет блокировать принятие решения.

 2. Если предвидится усиление группировки акционеров, владеющих наиболее крупным пакетом акций, то следует установить ограничение по максимальному числу голосов, предоставляемых одному акционеру, например 0,5% от об­щего числа голосов, указав в уставе:

«Если акционер владеет более 0,5% обыкновенных ак­ций от общего количества размещенных обыкновенных ак­ций, то число голосов, предоставляемых ему на общем со­брании акционеров, составляет 0,5% от общего числа раз­мещенных обыкновенных акций общества».

3. Если предполагается дополнительная эмиссия объ­явленных акций, следует установить ограничение как по максимальному количеству акций, принадлежащих одно­му акционеру (например, 2% от общего числа размещен­ных акций), так и по числу голосов, предоставляемых од­ному акционеру (например, 0,5% голосов). При этом за­пись в уставе должна быть следующая:

«Суммарное количество обыкновенных и привилегиро­ванных акций, принадлежащих одному акционеру, не долж­но превышать 2% от общего количества размещенных акций.

 Если акционер владеет более 0,5% обыкновенных ак­ций от общего количества размещенных обыкновенных ак­ций, число голосов, предоставляемых ему на общем собра­нии акционеров, составляет 0,5% от общего количества размещенных обыкновенных акций общества».

В случае, когда для АО характерна модель акционер­ной собственности преимущественно с крупными пакетами иммобильных акций (например, 60% акций сосредоточе­ны в руках 20—30 акционеров, а остальные «распылены» мелкими пакетами среди других акционеров), внести ука­занные ограничения в устав действующего АО практичес­ки невозможно. Это связано с тем, что принятие решения по внесению изменений в устав АО требует большинства в 3/4 голосов, а владельцы крупных пакетов акций, облада­ющие большинством голосов, вряд ли в таких изменениях заинтересованы.

Другие пути введения подобных ограничений законода­тельство не предусматривает. Следовательно, решение дан­ного вопроса необходимо осуществлять на этапе учрежде­ния АО при разработке устава общества учредителями.
Таблица 5.1. Определение корпоративных норм, устанавливаемых уставом АО

               ЭКОНОМИКО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ПРОИЗВОДСТВЕННО-ХОЗЯЙСТВЕННОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В настоящей главе рассматриваются наиболее важные ме­ханизмы регулирования производственно-хозяйствен­ной деятельности, синтезируемые преимущественно из эко­номических и правовых составляющих, — экономико-пра­вовые механизмы. Следует обратить внимание на взаимо­проникновение рассматриваемых здесь механизмов в про­цессе их использования. Так, механизм кредитования предприятий способен усилить действенность механизма расчетов между предприятиями и, наоборот, успешное ис­пользование механизма расчетов позволяет расширить воз­можности механизма кредитования, превращая его в ме­ханизм инвестирования в расширение и научно-техничес­кое развитие производства. В свою очередь умелое приме­нение указанных механизмов при наступлении опасности банкротства предприятия делает более реальной возмож­ность осуществления процедур реорганизации (оздоровле­ния или конверсии деятельности), что позволит избежать в большинстве случаев ликвидации предприятия.

                  

                    ЗАЕМНЫЕ И КРЕДИТНЫЕ ОТНОШЕНИЯ

Заемные и кредитные отношения являются неотъемлемой частью имущественного оборота, осуществляемого в процессах производственно-хозяйственной деятельности, так как использование заемных средств является одним из путей повышения рентабельности собственных средств (см. главу 10).

Гражданский кодекс различает несколько договорных обязательств, представляющих единые по экономической природе заемные отношения: во-первых, договор займа в строгом смысле слова, правила которого одновременно яв­ляются общими для договоров денежного и товарного кре­дита; во-вторых, кредитный договор, к которому при от­сутствии специальных предписаний могут применяться также правила о договоре займа, если они не противоречат существу регулируемых им отношений; в-третьих, особые разновидности кредита — товарный и коммерческий, к которым наряду с правилами о договорах кредита и займа могут также применяться правила об основных договорах, обслуживаемых кредитом (например, о договорах купли-продажи). Таким образом, различные кредитные обяза­тельства рассматриваются как самостоятельная разновид­ность общей категории заемных обязательств.

                       

                        Договор займа

По договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а за­емщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полу­ченных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Кроме того, обязательства займа могут воз­никать не только из договора займа. По соглашению сто­рон иного договора, например купли-продажи или арен­ды, их долг, возникший по такому договору (например, по предоставлению товаров или по оплате аренды), может быть заменен (новирован) обязательством займа. По сути это означает известную отсрочку исполнения с распрост­ранением на нее правил о договоре займа, включая начис­ление процентов.

Если иное не предусмотрено законом или договором зай­ма, заимодавец имеет право на получение с заемщика про­центов на сумму займа в размере и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется существующей в месте жительства заимодавца (а если заимодавцем является юри­дическое лицо — в месте его нахождения) ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

При отсутствии иного соглашения проценты выплачи­ваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда заем­щику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Следует обратить внимание на то, что предметом дого­вора займа могут быть как деньги, так и иные движимые вещи, которые определяются родовыми, а не индивидуаль­ными признаками (например, определенное договором ко­личество зерна известного сорта или металла такой-то мар­ки). Следовательно, имущество, составляющее предмет зай­ма, поступает в собственность заемщика и перестает быть объектом собственности заимодавца. Поэтому последний вправе претендовать на возврат ему лишь аналогичных по роду, качеству и количеству вещей.

Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. Если срок возврата договором не уста­новлен или определен моментом востребования, сумма зай­ма должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, ес­ли иное не предусмотрено договором.

Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно при наличии согласия заимо­давца (поскольку он в этом случае лишается части своего дохода). Сумма беспроцентного займа может быть возвра­щена заемщиком досрочно без такового согласия.

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее заи­модавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет. Лишь с этого момента обя­зательства заемщика предполагаются прекратившимися. Таким моментом нельзя, следовательно, считать списание соответствующей суммы со счета плательщика или ее по­ступление на корреспондентский счет обслуживающего банка и т. п., что имеет существенное значение, особенно в отношениях банковского кредита.

В случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере учетной ставки банковского процента на день исполнения обязательства со дня, когда она должна быть возвраще­на, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов собственно по договору займа (если иное не предусмотрено законом или договором займа). Уплата указанных процентов является не «платой за кредит», а санкцией за невыполнение заемщиком своих обяза­тельств. Следует отметить, что такие проценты могут быть взысканы лишь при нарушении обязательств займа денег, но не вещей.

Если договором займа предусмотрено возвращение зай­ма по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части зай­ма, заимодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.

При невыполнении заемщиком предусмотренных дого­вором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа (например, залога, поручительства, банковской га­рантии), а также при утрате обеспечения (например, ги­бель предмета залога) или ухудшении его условий (пору­читель — коммерческая организация объявляет об умень­шении своего уставного капитала) по обстоятельствам, за которые заимодавец не отвечает, последний вправе потре­бовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предус­мотрено договором.

Договор займа предусматривает упрощенное по сравне­нию с кредитным договором оформление. Простая пись­менная форма требуется для этого договора только в слу­чаях, когда заимодавцем является юридическое лицо либо сумма этого договора, заключаемого между гражданами, превышает не менее чем в 10 раз минимальный размер оп­латы труда, установленный законодательством. В осталь­ных случаях этот договор не требует даже простой пись­менной формы. Вместе с тем последняя в указанных выше случаях может быть заменена распиской заемщика либо иным документом, подтверждающим передачу заимодав­цем заемщику определенной денежной суммы или опреде­ленного количества вещей (платежное поручение банку, счет-фактура на товары, облигации и т. д.).

Следует иметь в виду, что даже при несоблюдении про­стой письменной формы договора займа в случаях, предус­мотренных законом, такой договор вовсе не считается недействительным. Сторонам в этой ситуации запрещается ссылаться на свидетельские показания в подтверждение договора займа или его условий. Однако это не лишает ихвозможности приводить письменные и другие доказатель­ства. Данное обстоятельство имеет значение и для случаев оспаривания договора заемщиком «по безденежности», то есть в ситуациях, когда заемщик доказывает фактическое неполучение от заимодавца денег или вещей по договору либо получение их в меньшем количестве, чем было согла­совано сторонами. Если договор займа требовал простой письменной формы, то и его оспаривание по безденежнос­ти на основании свидетельских показаний не допускается (если только речь не шла о договоре, заключенном под вли­янием обмана, насилия, угрозы и тому подобных обстоя­тельств, доказывание которых в любом случае возможно со ссылкой на свидетелей). Последствия несоблюдения про­стой письменной формы договора займа связаны с ограни­чением круга доказательств, представляемых сторонами в случае спора. При отсутствии спора такой договор дейст­вителен.

Если в процессе оспаривания заемщиком договора зай­ма по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от заи­модавца, договор займа считается незаключенным. Когда деньги или вещи в действительности получены заемщиком от заимодавца в меньшем количестве, чем указано в дого­воре, договор считается заключенным на это количество денег или вещей.

Целевой заем. Если договор займа заключен с усло­вием использования заемщиком полученных средств на оп­ределенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспе­чить возможность осуществления заимодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.

В случае невыполнения заемщиком условия договора займа о целевом использовании суммы займа, а также при нарушении предусмотренных обязанностей заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата сум­мы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

Новация долга в заемное обязательство. По со­глашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заме­нен заемным обязательством.

                       

                        Кредитный договор

По кредитному договору банк или иная кредитная ор­ганизация (кредитор) обязуется предоставить денеж­ные средства (кредит) заемщику в размере и на услови­ях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить про­центы на нее.

Кредитный договор является разновидностью отноше­ний займа. Однако он должен быть заключен только в письменной форме, в противном случае договор считается ничтожным. По своей юридической природе кредитный договор является консенсуальным, то есть вступает в си­лу с момента достижения сторонами соответствующего со­глашения до реальной передачи денег заемщику (тем бо­лее что такая передача может производиться периодичес­ки, а не однократно). Следовательно, при наличии такого соглашения заемщик может принудить заимодавца к вы­даче ему кредита. Последний может, однако, отказаться от выдачи кредита полностью или в части при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о невозмож­ности возврата суммы кредита в срок, например при не­платежеспособности заемщика. Кроме того, и заемщик не может быть принужден к получению кредита (и его воз­врату с установленными процентами), если иное прямо не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором.

В роли заимодавца по кредитному договору может вы­ступать только банк или иная кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию Центробанка. Пред­метом кредитного договора могут быть только деньги, но не иное имущество (вещи). Более того, выдача большинст­ва кредитов осуществляется в безналичной форме, то есть предметом кредитных отношений становятся права требо­вания, а не деньги (в виде денежных купюр).

Заемщик вправе отказаться от получения кредита пол­ностью или частично, уведомив об этом кредитора до уста­новленного договором срока его предоставления, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или кредитным договором. В случае нарушения заемщиком предусмотренной кредитным договором обязанности целе­вого использования кредита кредитор вправе отказаться от дальнейшего кредитования заемщика по договору.

Товарный кредит. Сторонами может быть заключен договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовы­ми признаками (договор товарного кредита). К такому до­говору применяются правила кредитного договора, если иное не предусмотрено таким договором и не вытекает из существа обязательства.

Условия о количестве, об ассортименте, о комплектнос­ти, качестве, таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров, если иное не предусмот­рено договором товарного кредита.

Коммерческий кредит представляет собой не само­стоятельную сделку заемного типа, а условие, содержаще­еся в возмездном договоре. Любой такой договор, напри­мер договор купли-продажи, аренды, подряда, перевозки и т. д., может включать условие о полной предварительной оплате или авансе (частичной оплате) предоставляемого имущества, результатов работ или услуг (установленное в интересах отчуждателя или услугодателя) либо, напротив, об отсрочке или рассрочке такой оплаты (служащее инте­ресам приобретателя или услугополучателя). Экономичес­ки во всех этих случаях речь все равно идет о кредите, пре­доставляемом одной стороной договора другой, например при купле-продаже товара с рассрочкой его оплаты.