Контрольная работа Правоспособность гражданина предпринимателя в сфере хозяйственной деятельности
Работа добавлена на сайт bukvasha.net: 2015-10-25Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
от 25%
Подписываем
договор
Содержание
1. Правоспособность гражданина –предпринимателя в сфере хозяйственной деятельности. Регистрация предпринимателя. Имущественная ответственность гражданина-предпринимателя 3
2. Форма, содержание, стороны, значения договора коммерческой концессии в сфере осуществления предпринимательской деятельности_ 11
Ситуация №57 22
Список литературы_ 25
1. Правоспособность гражданина – предпринимателя в сфере хозяйственной деятельности. Регистрация предпринимателя. Имущественная ответственность гражданина-предпринимателя
Для участия в предпринимательской деятельности гражданин должен обладать правоспособностью и дееспособностью.
С точки зрения гражданского права граждане -физические лица
Правоспособность- это способность лица иметь права и нести обязанности, которая признается в равной степени за всеми гражданами вне зависимости от пола, национальности, возраста …. Гражданская правоспособность возникает с момента рождения и прекращается в связи со смертью.
Гражданин приобретает права и осуществляет обязательства от собственного имени. Право на имя- неотъемлемое право любого лица. Закон не допускает осуществление прав и обязанностей под именем другого лица (кроме закона об авторском праве – о вымышленном имени). Лицо может изменить свое имя. Регистрации подлежит присвоение и перемена имени. Если человек осуществляет деятельность на основе лицензии, он должен переоформить лицензию.
Совокупность гражданских прав и обязанностей- это содержание гражданской правоспособности. (не сами права, а возможность ими обладать).
- право избирать место жительства (то место, где лицо постоянно или преимущественно проживает)
- право иметь имущество в собственности, наследовать и завещать его
- право заниматься предпринимательской и иной, не запрещенной законом деятельности
- право создавать юридические лица
- право иметь иные имущественные и личные неимущественные права
Не допускается злоупотребление своими правами в ущерб другим участникам имущественного оборота (например, нельзя осуществлять действия, направленные ограничение конкуренции). Граждане должны осуществлять свои права разумно и добросовестно (презумпция р. и д., пока не доказано обратное). Гражданская правоспособность является неотчуждаемой (даже в добровольном порядке). Свои права можно не реализовывать, но нельзя от них отказаться. Никто не может быть ограничен в своей правоспособности, иначе как в случаях, предусмотренных законодательством.
Дееспособность гражданина- способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста[1]. В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак.
Дееспособность предполагает способность человека осознавать и правильно оценивать свои действия, имеющие правовое значение, и руководить ими[2].
Дееспособность состоит из таких элементов, как способность самостоятельно осуществлять принадлежащие человеку права, совершать сделки, приобретая тем самым права и возлагая на себя новые обязанности (сделкоспособность), и способность нести гражданско-правовую ответственность за вред, причиненный его противоправными действиями (деликтоспособность).
Право заниматься предпринимательской деятельностью имеют граждане, обладающие полной дееспособностью.
Гражданский кодекс РФ закрепляет наличие и объем дееспособности граждан в зависимости от возраста. До 6 лет ребенок считается полностью недееспособным в силу абсолютной незрелости психики. Граждане от 6 до 14 лет наделяются дееспособностью малолетних: "малолетние в возрасте от шести до четырнадцати лет вправе самостоятельно совершать:
1. мелкие бытовые сделки;
2. сделки, направленные на безвозмездное получение выгоды, не требующие нотариального удостоверения либо государственной регистрации;
3. сделки по распоряжению средствами, представленными законным представителем или с согласия последнего третьим лицом для определенной цели или для свободного распоряжения[3].
Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет обладают частичной дееспособностью, поскольку могут совершать сделки с письменного согласия родителей, усыновителей или попечителя. При этом расширяется объем дееспособности, реализуемой самостоятельно: к объему прав предыдущего возраста ст. 26 ГК РФ добавляет право без согласия родителей, усыновителей и попечителя распоряжаться своим заработком, стипендией и иными доходами; осуществлять права автора произведения науки, литературы и искусства, изобретения и иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности; вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими. По достижении 16 лет вправе быть членами кооперативов.
С 14 лет возникает деликтоспособность, которая, однако, имеет специфику, состоящую в том, что при отсутствии у несовершеннолетнего средств для возмещения вреда бремя его возмещения до достижения совершеннолетия возлагается на родителей, усыновителей или попечителя, если они не докажут, что вред возник не по их вине[4].
В полном объеме гражданская дееспособность возникает с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18 лет. Она означает и совершенно самостоятельную имущественную ответственность гражданина. Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание[5]. Статья 25 ГК РФ закрепляет порядок имущественной ответственности гражданина – индивидуального предпринимателя в случае признания его в судебном порядке несостоятельным (банкротом).
Определяя совершеннолетие в качестве момента, когда наступает полная дееспособность абсолютного большинства граждан, ГК РФ как исключение закрепляет возможность приобретения полной дееспособности ранее восемнадцати лет в следующих двух случаях:
- если гражданин вступает в брак до достижения 18 лет в случаях, когда это допускается законом, он приобретает полную дееспособность с момента вступления в брак. Приобретенная таким образом полная дееспособность сохраняется и после брака до достижения гражданином восемнадцати лет;
- если достигший 16 лет гражданин работает по трудовому договору (контракту) или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Такой способ досрочного получения полной дееспособности называется эмансипацией. При согласии на эмансипацию несовершеннолетнего обоих родителей, усыновителей или попечителя решение о ней принимается органами опеки и попечительства, а при отсутствии такого согласия – судом. Если несовершеннолетний признается эмансипированным, то он несет самостоятельную имущественную ответственность и получает право заключать любые сделки. Это означает возможность осуществления любых прав и обязанностей
Прежде чем начать предпринимательскую деятельность, гражданину необходимо выполнить следующие действия:
1) обратиться в регистрирующий орган (органы ИМНС России);
2) получить свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;
3) получить лицензию на отдельные виды деятельности (если на выбранный вид деятельности требуется лицензия);
4) зарегистрироваться во внебюджетных фондах для уплаты взносов;
5) открыть счета в банке.
Государственная регистрация индивидуального предпринимателя как субъекта предпринимательской деятельности является первоначальным этапом организации бизнеса. Согласно п. 1 ст. 23 Гражданского кодекса РФ физическое лицо приобретает статус индивидуального предпринимателя с момента его государственной регистрации.
Для осуществления индивидуальной ПД гражданин должен зарегистрироваться в качестве частного предпринимателя. Указ “О порядке государственной регистрации субъектов ПД”. Для регистрации гражданин должен подать заявление и представить документ об уплате регистрационного взноса. Требование иных документов не допускается. Регистрация осуществляется в день представления документов либо в 3-х –дневный срок при получении их по почте. Выдается документ о бессрочной регистрации предпринимателя. Отказ возможен, если документы не соответствуют законодательству. Необоснованный отказ или отклонение могут быть обжалованы. Отдельными видами деятельности можно заниматься только на основании лицензии.
Гражданин, осуществляющие ПД, но не зарегистрированный в установленном порядке, не вправе ссылаться в отношении заключения сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. Незарегистрированная организация, также не вправе осуществлять предпринимательскую деятельность; все доходы от такой деятельности подлежат взысканию в бюджет. Частные нотариусы, практикующие юристы, учителя, аудиторы, юристы не признаются предпринимателями (не нужно регистрироваться в качестве Предпринимателя).
В соответствии с ГК РФ индивидуальный предприниматель вправе заключать трудовые соглашения, т.е. использовать наемный труд при осуществлении предпринимательской деятельности. Ранее действовавшее законодательство содержало прямой запрет такого рода отношений между гражданином-предпринимателем и другими гражданами. Их отношения могли строиться только на условиях гражданско-правового договора подряда. Право индивидуального предпринимателя нанимать работников на условиях трудовых договоров вытекает из нормы п. 3 ст. 25 ГК.
Государственная регистрация гражданина в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу с момента вынесения решения судом (арбитражным судом) о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом). Регистрирующий орган производит аннулирование государственной регистрации индивидуального предпринимателя в течение 7 календарных дней с даты получения судебного решения.
В течение 5 дней с момента государственной регистрации прекращения предпринимательской деятельности филиал регистрационной палаты направляет уведомление в соответствующую налоговую инспекцию. В уведомлении указываются номер государственной регистрации индивидуального предпринимателя, дата государственной регистрации прекращения предпринимательской деятельности, фамилия, имя, отчество индивидуального предпринимателя.
Гражданин-предприниматель по своим обязательствам несет юридическую (имущественную) ответственность всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с гражданским процессуальным законодательством не может быть обращено взыскание (ст. 24 ГК РФ). По новому гражданскому законодательству ответственность индивидуального предпринимателя приобрела свои цивилизованные рамки, стала аналогичной ответственности юридического лица, получив логическое и законченное развитие - вплоть до признания несостоятельности (банкротства) индивидуального предпринимателя. Отметим, прежде всего общее положение, касающееся несостоятельности (банкротства) индивидуального предпринимателя: основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом либо объявление им о своем банкротстве устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве). В ст. 25 ГК РФ говорится об условии принятия судом решения о признании индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом) - когда последний не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности. С момента вынесения такого решения утрачивает силу факт его регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Интересны нововведения, касающиеся состава требований кредиторов индивидуального предпринимателя, очередности их удовлетворения и юридической силы различных требований. С точки зрения отношения к содержанию деятельности индивидуального предпринимателя, требования кредиторов можно разделить на:
- требования, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;
- требования по обязательствам, не связанным осуществлением предпринимательской деятельности (при осуществлении процедуры признания банкротом индивидуального предпринимателя эти требования также могут предъявляться для удовлетворения - ч. 2 ст. 25 ГК РФ).
По признаку очередности удовлетворения требований кредиторов индивидуального предпринимателя в случае признания его банкротом за счет принадлежащего ему имущества, на которое может быть обращено взыскание, устанавливается следующий порядок (ч. 3 ст. 25 ГК РФ):
- в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми предприниматель несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также требования о взыскании алиментов;
- во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по контракту, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
-в третью очередь удовлетворяются требования кредиторов, обеспеченные залогом принадлежащего индивидуальному предпринимателю имущества;
- в четвертую очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;
- в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законом.
С точки зрения сохранения или утраты требованиями кредиторов своей юридической силы, их можно классифицировать по двум группам:
1. Требования, сохраняющие юридическую силу:
- сохраняют силу требования граждан, перед которыми лицо, объявленное банкротом, несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также иные требования личного характера (ч. 4.2 ст. 25 ГК РФ);
- требования кредиторов по обязательствам, не связанным с осуществлением индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности и не заявленным при осуществлении процедуры банкротства, сохраняют юридическую силу после завершения этой процедуры (ч. 2 ст. 25 ГК РФ);
2. Требования, утрачивающие юридическую силу:
- после завершения расчетов с кредиторами индивидуальный предприниматель, признанный банкротом, освобождается от исполнения оставшихся обязательств, связанных с его предпринимательской деятельностью, и иных требований, предъявляемых к исполнению и учтенных при признании предпринимателя банкротом (ч. 4.1 ст. 25 ГК РФ). Таким образом, законодатель установил для индивидуального предпринимателя юридическую (имущественную) ответственность в полном объеме. Из совокупного смысла содержаний ч. 3 ст. 23, ч. 1 ст. 24 и ч. 1 ст. 69 ГК РФ вытекает, что имущественная ответственность индивидуального предпринимателя наиболее близка таковой участника полного товарищества, коммерческого юридического лица, организационно- правовая форма которого предполагает неограниченную солидарную ответственность по своим обязательствам.
Единство принципов несения юридической ответственности субъектами предпринимательства восполняет существенный пробел закона в содержании субъективных прав и обязанностей этих лиц, создает юридические основы единообразия правового статуса в сфере предпринимательской деятельности и вместе с другими, уже существующими факторами (единый регистрационный порядок, единый срок исковой давности) утверждает действительный характер равенства субъектов предпринимательства, субъектов гражданского права.
2. Форма, содержание, стороны, значения договора коммерческой концессии в сфере осуществления предпринимательской деятельности
Договор коммерческой концессии является самостоятельным видом гражданско-правовых договоров. Одним из наиболее значимых критериев, позволяющих отграничить договор коммерческой концессии от других видов договоров, является особая цель договора коммерческой концессии - предоставление пользователю разработанной правообладателем технологии ведения предпринимательской деятельности по реализации товаров (работ, услуг), включая права на использование принадлежащих правообладателю средств индивидуализации участников гражданского оборота и других объектов исключительных прав, в обмен на долю в доходах, получаемых пользователем от использования такой технологии. По договору коммерческой концессии передается право на фирменное наименование, а не само фирменное наименование, поскольку фирменное наименование неотчуждаемо от владеющего им субъекта, за исключением случаев реорганизации субъекта. При этом по договору коммерческой концессии обычно передается право на вспомогательную часть фирменного наименования, то есть оригинальное название, индивидуализирующее субъекта, указываемое после основной части фирменного наименования (организационно-правовой формы юридического лица).
Договор коммерческой концессии получает на практике все большее распространение. Привлекательность такого договора можно объяснить двумя основными причинами: во-первых, объемностью предмета договора (широтой комплекса передаваемых прав), во-вторых, своего рода данью моде в деловом мире, поскольку коммерческая концессия представляется аналогом широко распространенных в международной практике отношений с установившимся названием "франчайзинг".
В соответствии со ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в том числе право на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак (ТЗ), знак обслуживания и т. д. Пользователь в соответствии с этой статьей должен оплачивать правообладателю вознаграждение. По договору коммерческой концессии вознаграждение может выплачиваться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором (ст. 1030 ГК РФ). Наиболее распространенная форма вознаграждения - фиксированная сумма в виде единовременного платежа (иногда такую форму оплаты называют паушальным платежом) в сочетании с периодическими платежами в форме отчислений процентов от оборота (за вычетом НДС и налога с продаж) ежемесячно или ежеквартально (роялти).
Сторонами договора коммерческой концессии являются правообладатель - лицо, которому принадлежат права на объекты интеллектуальной собственности, составляющие бизнес-концепции, в том числе брэнд, и пользователь - лицо, которое заинтересовано в ведении предпринимательской деятельности под маркой (брэндом) и в соответствии с концепцией правообладателя. В литературе, особенно экономической, для обозначения сторон договора используют также заимствованные из западной практики термины. Правообладателя называют франчайзор, а пользователя - франчайзи или концессионер.
В роли как пользователя, так и правообладателя согласно п.3 коммент. ст. могут выступать только коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Это неоправданно ограничивает сферу применения коммерческой концессии. В частности, предпринимательскую деятельность могут в случаях, предусмотренных п.3 ст.50 ГК, осуществлять и некоммерческие организации. Представляется возможным применение по аналогии правил о коммерческой концессии и к договорам с участием этих лиц.
Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица с нарушением требований о регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем.
Суд может применить к таким сделкам правила об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности , в частности о договоре коммерческой концессии (п.4 ст.23 ГК).
Сторонами договора коммерческой концессии согласно российскому законодательству могут быть как независимые, так и аффилированные между собой лица.
Договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока (п. 1 ст. 1027 ГК РФ), причем в письменной форме, в противном случае будет считаться ничтожным (п.1 ст. 1028 ГК РФ). Договор коммерческой концессии на использование объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством, подлежит регистрации в Патентном ведомстве, иначе договор также считается ничтожным (п. 2 ст. 1028 ГК РФ). В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на него лишь с момента регистрации.
Договор коммерческой концессии, пожалуй, - один из самых сложных документов такого рода, и стороны данного вида правоотношений (при всей его привлекательности на первый взгляд) сталкиваются с существенными трудностями как на этапе заключения договора, так и в ходе исполнения обязательств.
Из ст. 1027 ГК РФ следует, что существенными условиями договора следует считать передачу прав на фирменное наименование и/или коммерческое обозначение и охраняемую коммерческую информацию. Это достаточно привлекательно, так как отпадает необходимость регистрации договора (договор коммерческой концессии подлежит регистрации в указанном ведомстве только при использовании объекта, охраняемого в соответствии с патентным законодательством).
Однако, несмотря на разрешение указанной выше статьей передачи прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение, такая передача становится проблематичной в связи с наличием или отсутствием других положений закона, относящихся к этим правам. Автор позволяет себе обозначить проблематику тезисно, поскольку рассматриваемая проблема уже затрагивалась в некоторых изданиях.
Возникает, в частности, конфликт между нормами общего характера ст. 54 ГК РФ, требованиями, содержащимися в п. 3 ст. 69, п. 4 ст. 82, п. 2 ст. 87. п. 2 ст. 95, п. 2 ст. 96, ст. 4 Закона РФ "Об акционерных обществах" и ст. 4 Закона РФ "Об обществах с ограниченной ответственностью", т. е. нормами, предписывающими в качестве обязательной части фирменного наименования указание на организационно-правовую форму коммерческой организации, и нормами ст. 1027 ГК РФ, определяющей право передачи фирменного наименования. Таким образом, говоря о передаче права на фирменное наименование, например 000 "Василек", в контексте существующих норм мы должны понимать передачу прав на фирменное наименование именно "ООО "Василек"", т. е. ПБЮОЛ "Иванов С.В", приобретая право, может указывать, например, на своей вывеске 000 "Василек", что не только нелогично, но и неправомерно. Кроме того, при отсутствии специального закона в части, не противоречащей ГК РФ, действует Положение о фирме (утверждено постановлением Центрального Исполнительного Комитета СССР и Совета Народных Комиссаров СССР от 22 июня
Что касается передачи коммерческого обозначения, то в отсутствии какой-либо регламентирующей нормы и соответственно возможности подтверждения наличия самого права основание для его передачи в настоящее время отсутствует. Обратим внимание на то, что положения, содержащиеся в Комментариях к ГК РФ, в части передачи прав на коммерческое обозначение законом не являются - они скорее отражают видение сути вопроса авторами Комментариев. Поэтому принимать Комментарии для обоснования своих действий мы не рекомендовали бы. Если все же договор заключается с передачей прав на использование фирменного наименования и коммерческого обозначения (что довольно часто встречается на практике), то необходимо предвидеть последствия для пользователя в случае утраты правообладателем указанных прав.
В соответствии с п. 3 ст. 1037 ГК РФ при прекращении принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение без замены их новыми аналогичными правами договор коммерческой концессии прекращается. В контексте этой статьи прекращение договора возможно только в случае одновременного прекращения прав на фирменное наименование и коммерческое обозначение. Согласно ст. 1039 ГК РФ при изменении правообладателем своего фирменного наименования или коммерческого обозначения договор коммерческой концессии действует в отношении нового фирменного наименования или коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжения договора и возмещения убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе требовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения. Таким образом, чтобы последствия были предсказуемыми, надо исходить из следующего. В соответствии со ст. 1032 ГК РФ правообладатель обязан:
- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом (абзац 2);
- соблюдать указания правообладателя, в том числе касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений, используемых пользователем при осуществлении предоставленных ему по договору прав (абзац 4).
В соответствии с этими положениями фирменное наименование и/или коммерческое обозначение могут быть положены в основу формирования фирменного стиля, включая оформление деловой документации, подачу рекламы, использование в фирменной одежде, оформление помещений и территории. Пользователь ведет свою деятельность на собственные средства, и соответственно расходы, связанные с копированием фирменного стиля правообладателя, могут значительно увеличить расходную часть, а смена фирменного наименования и/или коммерческого обозначения привести к неоправданным затратам, потере времени и частичной утрате репутации. При обосновании же убытков необходимо будет доказать причинно-следственную связь между изменением прав и возникшими убытками, что крайне сложно, если риски не будут распределены в рамках договора.
Кроме того, достаточно высока вероятность возникновения споров с третьими лицами на предмет смешения используемого фирменного наименования и коммерческого обозначения с фирменными наименованиями и ТЗ третьих лиц, и поэтому ответственность правообладателя и пользователя по защите прав должна также предусматриваться договором.
Как отмечалось выше, в рамках договора коммерческой концессии возможны передача прав на объекты интеллектуальной собственности (ОИС), находящиеся в различных правовых режимах, и формирование прав и обязанностей сторон в рамках основного договора, а именно коммерческой концессии. Передача комплекса прав в рамках одного договора - несомненно привлекательный момент, однако в данном случае приходится руководствоваться специальными законами: Патентным законом РФ (при передаче прав на патент), Законом "О товарных знаках..." (при передаче прав на использование ТЗ и т.д.), так же поступают при заключении и регистрации лицензионных договоров. Таким образом, количество регистраций будет расти пропорционально количеству передаваемых прав на ОИС, защищаемых законом, т. е. по существу договор коммерческой концессии не является признанным, несмотря на его наличие в ГК РФ. Комплекс прав формируется группой договоров, каждый из которых наряду с передачей права будет определять права м обязанности сторон, а также порядок его расторжения. Возникает вопрос: приобретают ли стороны какие-либо преимущества, заключая договор коммерческой концессии в дополнение к лицензионным договорам? Ответ неоднозначен, однако прослеживается вероятность возникновения негативных последствий.
В соответствии с п. 1 ст. 1038 ГК РФ переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не может служить основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву. Такая ситуация на практике представляется с трудом.
Во-первых, договор становится трехсторонним, что уже означает изменение договора. По смыслу главы 54 ГК РФ договор коммерческой концессии - двусторонний.
Во-вторых, основная группа прав передается по лицензионному договору, условия которого могут быть изменены (это право лицензиара).
В-третьих, уступка и новая передача прав предполагают выполнение определенных условий и регистрацию договора уступки и нового лицензионного договора, что соответственно приводит к необходимости перерегистрации и договора коммерческой концессии.
В-четвертых, трудно представить, как будет распределяться ответственность по требованиям, предъявляемым к пользователю в соответствии со ст. 1034 ГК РФ.
Согласно п. 2 ст. 1027 ГК РФ договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.
В данном случае "использование репутации" - это не буквальная передача и принятие права, так как репутация - это неотчуждаемое благо. Использование репутации правообладателя происходит в силу идентификации пользователя с правообладателем и возникновения аналогичных ассоциаций аудитории к разным субъектам.
При передаче коммерческого опыта необходимо исходить из того, что смысл понятия и нормы, регулирующие передачу "коммерческого опыта", законом не определены. Это понятие должно быть переведено в терминологию закона (в отличие от "коммерческого обозначения" это возможно). В соответствии со ст. 128 к объектам гражданских прав относятся: информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага. По смыслу коммерческий опыт может быть отнесен как к информации, так и к результатам интеллектуальной деятельности. Однако при простой передаче информации не происходит юридической передачи и приобретения прав. Если мы говорим о передаче коммерческого опыта, который дает определенные преимущества в предпринимательской деятельности, то информация, передаваемая как коммерческий опыт, должна идентифицироваться и обладать признаками, подтверждающими опыт именно данного правообладателя и возможность получения пользователем определенной выгоды от использования опыта. Режим конфиденциальности при этом должен обосновываться и не препятствовать доступу к открытой и известной (или должной быть известной по закону) информации. Если передаче подлежат результаты интеллектуальной деятельности, то они должны быть определимы, содержательно и юридически оформлены и иметь коммерческую ценность.Объем использования прав и направления предпринимательской деятельности, в рамках которых эти права могут использоваться, обязательно определяются в договоре , и пользователь как самостоятельное юридическое лицо не должен быть ограничен в возможности расширения своей деятельности , естественно, не в ущерб договору коммерческой концессии и без использования передаваемых правообладателем по договору прав.
Реализация права правообладателя на определение территории позволяет ограничить конкуренцию между пользователями, а также дает им возможность развиваться на других территориях самостоятельно без каких-либо ограничений, естественно, не используя при этом права, переданные правообладателем по договору коммерческой концессии. Если договором предусмотрены ограничения по территории, то ее границы должны четко определяться во избежание возникновения споров. В соответствии с п. 1 ст. 1033 ГК РФ договором может быть предусмотрено обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории (абзац 2 п. 1 ст. 1033 ГК РФ). При этом следует учитывать, что ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству (абзац 6 п. 1 ст. 1033 ГК РФ). Определение территории при тех условиях, которые предусмотрены ГК РФ, не всегда выгодно правообладателю, так как в случае расторжения договора существует риск утраты возможности присутствия на оговоренной территории. В соответствии с п. 1 ст. 1035 ГК РФ пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении срока договора право на заключение договора на новый срок на тех же условиях. Правообладатель вправе отказать в заключении договора на новый срок при условии, что в течение трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать с другими лицами аналогичные договоры, действие которых будет распространяться на ту же территорию. В противном случае правообладатель должен возместить понесенные пользователем убытки (п. 2 ст. 1033 ГК РФ). Поэтому, более выгодным становится заключение договора, во-первых, без указания территории по смыслу указанной статьи, во-вторых, без указания срока, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 1037 ГК РФ каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока, вправе в любое время отказаться от него, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок. Бессрочный договор, в свою очередь, становится невыгодным пользователю по двум основным причинам:
во-первых, пользователь подвергается значительному риску увеличения расходов на формирование фирменного стиля и достижение единообразия с правообладателем, а также ликвидацию этого единообразия при расторжении договора и соответственно невозможности использования прав;
во-вторых, как правило, одновременно с договором коммерческой концессии действует договор поставки, и при уведомлении о расторжении первого из них второй, как правило, утрачивает привлекательность для пользователя, что приводит к непредвиденным расходам.
Приобретаемые права, их использование такими же способами, какие применяет правообладатель, отработка идентичной с правообладателем системы ведения дела приводят к большому сходству между всеми участниками договорных отношений, что может ввести в заблуждение потребителей. Статьей 1032 ГК РФ предусмотрена норма, в соответствии с которой пользователь обязан информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует средства индивидуализации правообладателя по договору коммерческой концессии. Невыполнение этого требования означает нарушение договора, а также может привести к другим правовым последствиям, негативным для пользователя.
Ситуация №57
Для осуществления финансово-хозяйственной деятельности ООО заключило договор банковского счета с Гута-Банком. Согласно условиям договора и требованиям действующего законодательства,банк обязан своевременно осуществлять операции по счету на основании распоряжений клиента. Однако по вине банка неоднократно возникали случаи несвоевременного списания денежных средств со счета клиента.
1.
В чем необходимость, каков порядок заключения договора банковского счета.
2.
Какие документы предъявляют в банк при заключении договора банковского счета?
Порядок заключения договора банковского счета регулируется ст. 846 ГК, главой 28 ГК, посвященной заключению договоров вообще, и различными нормативно-правовыми актами Банка России. Как известно, в соответствии со ст. 434, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами, если способ связи позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Договор банковского счета должен быть заключен именно в письменной форме. В ст. 846 ГК говорится, что «при заключении договора банковского счета клиенту или указанному им лицу открывается счет в банке на условиях, согласованных сторонами». Порядок открытия банковских счетов, их виды, необходимые документы достаточно подробно регламентированы различными нормативно-правовыми актами.
Как уже было сказано, банковский счет может быть открыт клиенту или указанному им лицу. При этом в ГК отсутствуют какие-либо нормы, позволяющие более или менее четко ответить на следующие вопросы: кто может выступать таким лицом, может ли банковский счет быть открыт на имя недееспособного лица, либо на имя филиала, представительства юридического лица, и т.д.
-Согласно закона «О банках и банковской деятельности в РФ» операции по выдаче или перечислению со счета клиента денежных средств должны быть совершены не позже банковского операционного дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа. При этом указанный срок может быть изменен условиями договора. Вместе с тем, ГК в статье 849 указывает, что данный срок может быть договором только сокращен, но не может быть увеличен. Согласно ст. 31 Закона о банках и ст.395 ГКРФ в случае несвоевременного или неправильного зачисления на счет или списания со счета клиента денежных средств кредитная организация выплачивает проценты на сумму этих средств по ставке рефинансирования ЦБР.
- Документы для заключения договора банковского счета
| - Свидетельство о государственной регистрации юридического лица. Свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о юридическом лице, зарегистрированном до 1 июля | |
| -Учредительный договор (Договор о создании), Устав, все изменения и дополнения к нему | |
| -Лицензии (разрешении) на право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию, имеющие отношение к правоспособности клиента заключать договор банковского счета соответствующего вида. | |
| -Свидетельство о постановке организации на учёт в налоговом органе | |
| -Документы, подтверждающие полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица | |
| -Документы, подтверждающие полномочия лиц: указанных в карточке, на распоряжение денежными средствами, находящимися на банковском счете; наделенных правом использовать аналог собственноручной подписи. | |
| -Карточка с образцами подписей и оттиска печати, заверенная у нотариуса или в Банке | |
| Документы, предъявляемые Клиентом Банку для идентификации*** | |
| Информационное письмо об учете в ЕГРПО Федеральной службы государственной статистики (Росстат) | |
| Выписка из ЕГРЮЛ | |
| Документы, удостоверяющие личности лиц, указанных в карточке с образцами подписей и оттиска печати; лиц наделенных правом получения и использование аналога собственноручной подписи | |
| Решение уполномоченных органов юридического лица об избрании органов управления юридического лица. | |
| Лицензии на право осуществления деятельности, подлежащей лицензированию. | |
Заявление об открытии банковского счета
Список литературы
1. Баликинская В.Д. Правовое регулирование предпринимательской деятельности. Учебное пособие. 2-е издание. М.: Инфра-М, 2002. -312 с.
2. Бусыгин А.В. Предпринимательство. Учебник. М.: БЕК, 2001. -316 с.;
3. Гражданское право: Учебник / /Под ред. С.П.Гришаева.– М.: Юристъ, 2002.
4. Диаконов В.В. Гражданское право РФ (Общая часть). – М., 2003.
5. Дойников И.В. Предпринимательское (хозяйственное) право. Учебное посо-бие. Издание 3-е, переработ. и дополн. М.: Брандес, 2002. -324 с.;
6. Коммерческое право. Под ред. В.Ф.Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. СПб.: Пи-тер, 2001. -308 с.;
7. Круглова Н.Ю. Хозяйственное право. М.: Русская Деловая Литература. - 2002. -428 с.;
8. Кураков В.Л., Павлов Р.П. Правовое регулирование предпринимательской деятельности: Учебное пособие. Чебоксары: Общественный центр поддержки и развития науки, образования и культуры, 1998. -277 с.;
9. Лаптев В.В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М.: Юрист, 1997. -86 с.;
10. Моисеев М. Предпринимательская деятельность граждан: Понятие и конститутивные признаки. // Хозяйство и право. -1997. - N 3.
11. Рыкова И. Договор коммерческой концессии.-М.,2001
[1] Диаконов В.В. Гражданское право РФ (Общая часть). – М., 2003.
[2] Гражданское право: Учебник / /Под ред. С.П.Гришаева.– М.: Юристъ, 2002.
[3] Гражданский кодекс Российской Федерации. – М.: “Проспект”, 2005
[4] См. там же
[5] См. там же
