О.С.Иоффе отграничивает отношения по договорам подряда от поставки и купли-продажи, тем что последние относятся к сфере обмена. Другие отношения в сфере обмена, связанные с договором поручения, комиссии, хранения, а также договорами на выполнение услуг различного рода, по мнению  О.С.Иоффе, отличаются от договора подряда тем, что результат выполненной работы, услуги не представлен материальным объектом, а составляет действие, произведенное исполнителем по заданию заказчика[14].
Определенную ясность в разграничение договоров подряда и купли продажи вносит Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров[15], где в п.1 ст.3 указано, что договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких материалов.
Сложнее дать правовую оценку ситуации, когда за выполненную работу заказчик рассчитывается с подрядчиком частью сырья, частью готовой продукции либо вторичными продуктами производственного процесса, что имеет место в договоре на переработку сырья (так называемый договор «толлинга»). В литературе высказывалась точка зрения о том, что в описываемой ситуации имеет место договор мены, предусмотренный нормами главы 31 ГК Республики Беларусь. Однако по договору мены стороны обмениваются товарами, а не меняют товар на работу. В данном же случае заказчик как бы оплачивает товаром выполненную работу по изготовлению продукции. Однако вопрос оплаты работ товаром гражданским законодательством не урегулирован, поскольку статья 141 ГК Республики Беларусь в качестве законного платежного средства предусматривает белорусский рубль, а в отдельных случаях - иностранную валюту. Поэтому можно предположить, что в данной ситуации имеет место встречная поставка заказчиком товара с последующим зачетом встречных требований в порядке ст. 381 ГК Республики Беларусь. При этом сторонам надлежит оформить такую поставку в порядке, определенном законодательством Республики Беларусь, для договоров купли-продажи[16].
Подрядный договор имеет общие черты и с договором возмездного оказания услуг, поскольку можно сказать, что выполненная работа - это услуга, а оказание услуг - это работа. Но результат выполнения работы имеет материальную форму и свойство к передаче другому лицу, т. е. он отделим как от подрядчика, так и заказчика. Результат же оказания услуги неосязаем и неотделим от заказчика. Такой результат находится за пределами обязательства по возмездному оказанию услуг, так как оно прекращается исполнением в момент их оказания. Потребности заказчика при подряде удовлетворяются после передачи ему результата работы, а заказчик услуг получает удовлетворение уже в процессе их оказания.
Наиболее часто возникает необходимость разграничения подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. Разграничение договора подряда и трудового договора на выполнение определенной работы проводится по следующим критериям:
1.     Подрядчик сохраняет статус самостоятельного субъекта: он не включается в штат работников нанимателя, не подчиняется установленному у нанимателя режиму труда.
2.     Подрядчик организует работу на свой страх и риск и под свою имущественную ответственность, тогда как работник не несет риска, связанного с организацией труда нанимателем в целях осуществления конкретной трудовой функции. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком лежит на подрядчике, тогда как по трудовому договору такой риск несет наниматель.
3.     Договор подряда предполагает выполнение работы иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. Иное может быть предусмотрено соглашением сторон. Осуществление же трудовых функций работником обеспечивает наниматель.
4.     Трудовой договор основан на личном осуществлении трудовой деятельности. При выполнении подрядных работ по договору подряда широко распространены субподрядные отношения, если только из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично.
Указом Президента Республики Беларусь № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам»[17] (далее – Указ №314) устранены многие различия, существовавшие ранее между трудовыми и гражданско-правовыми отношениями.
Так пп.1 Указа определяет существенные условия, которые должны быть включены в гражданско-правовые договоры (в том числе – договоры подряда), заключаемые юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями с гражданами помимо, условий установленных законодательством. К числу таких условий относятся:
1.     Порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате;
2.     Обязательство заказчика - юридического лица или индивидуального предпринимателя, предоставляющего работу гражданам по гражданско-правовым договорам, по уплате за них в установленном порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты;
3.     Обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора и ответственность за их невыполнение;
4.     Основания досрочного расторжения гражданско-правового договора;
5.     Ответственность за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15 процента невыплаченной суммы за каждый день просрочки.
За нарушение заказчиком вышеуказанных требований заключения гражданско-правовых договоров влечет наложение на него штрафа в размере 10 процентов от суммы договора.
Некоторые специалисты в области трудового права, анализируя вышеуказанные новеллы в законодательстве Республики Беларусь, делают вывод об усилившейся тенденции «цивилистической экспансии» в законодательстве, что выражается в постепенном стирании различий между гражданско-правовым и трудо-правовым регулированием отношений, связанных с применением труда граждан. Такая ситуация, по их мнению, представляется опасной, так как расширение использования  гражданско-правовых договоров сделает граждан даже менее защищенными, чем при контрактной форме найма, и значительно сузит сферу реального применения норм Трудового законодательства[18].

Глава 2. Гражданско-правовая конструкция договора подряда

2.1. Существенные условия договора подряда. Формы договора подряда.

Существенными в гражданском праве являются договорные условия, которые необходимы и достаточны для того, чтобы договор считался заключенным, порождал права и обязанности сторон. В ст. 402 ГК Республики Беларусь к существенным отнесены условия "о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение". Определяются условия договора по усмотрению сторон, но в порядке и пределах, определенных законодательством (ст. 391 ГК Республики Беларусь ).
К существенным условиям договора подряда относятся следующие условия:
1.     условие о предмете договора;
2.     срок выполнения работ по договору;
Предметом договора подряда является возмездное выполнение определенной работы и передача ее результата. Таким образом, на лицо двойственность предмета договора подряда, поскольку предмет состоит из двух элементов: подлежащей выполнению работы и обусловленного результата, передаваемого заказчику. Согласно п. 1 ст. 657 ГК договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы.
Однако в литературе высказываются и другие мнения  относительно того что результат работы это не всегда вещь, так как законодатель исходит применительно к характеристике деятельности подрядчика не только из того, что он перерабатывает (обрабатывает) вещи, хотя, конечно, нельзя не отметить, что законодатель особо подчеркивает, что работа, выполняемая по договору подряда, прежде всего заключается в изготовлении или переработке (обработке) вещи, но при этом он отмечает, что работа может заключаться и в ином действии, но с обязательной передачей результата работы заказчику (п. 1 ст. 657 ГК Республики Беларусь). При этом и приемка заказчиком выполненной подрядчиком работы, заключается не в приемке вещи, а в приемке результата выполненной работы (п. 1 ст. 673 ГК Республики Беларусь).
Указание в пункте 1 ст. 657 ГК Республики Беларусь на то, что работу по договору подряда характеризует "передача ее результата заказчику", может привести и к иному пониманию данного правового явления, так как при буквальном толковании термина "передать" его можно охарактеризовать именно как обязанность передачи определенной вещи, но в самой дефиниции договора подряда (п. 1 ст. 656 ГК Республики Беларусь) законодатель использует не конструкцию "передать результат", а конструкцию "сдать результат", а термин "сдать", в отличие от термина "передать", может указывать и не обязательно на вещный результат договора подряда.
Однако, в отличие от ГК Республики Беларусь, иные акты законодательства Республики Беларусь более однозначно подходят к рассматриваемым отношениям, а именно уточняют, что результатом выполненной работы всегда должен быть объект материального мира. Так, например, в соответствии с Налоговым кодексом Республики Беларусь[19] (ст. 30) (вступил в силу с 1 января 2004 г.) работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц; услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. В соответствии с Положением о порядке осуществления закупок товаров, работ и услуг на тендерной основе, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19 мая 2003 г. N 652[20], работа - это деятельность по созданию, переработке, обработке или уничтожению вещей, а также иная деятельность, продукт которой приобретает овеществленную форму; услуга - продукт деятельности, не приобретающий овеществленной формы и закупаемый заказчиками отдельно от товаров и работ.[21]
Для заказчика важен не только результат работы, но и срок ее выполнения. При подряде он определяется сроком начала работы и сроком ее окончания, которые должны быть указаны в договоре. Стороны могут предусмотреть также сроки начала и завершения отдельных ее этапов (промежуточные сроки). Подрядчик отвечает за нарушение всех этих сроков, если иное не установлено законодательством или договором. Но только при нарушении конечного срока работы подрядчик отвечает за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время нее невозможности исполнения (ст. 662 ГК). В тоже время подрядчик не может считаться просрочившим, пока обязательства не может быть исполнено вследствие просрочки заказчика. Например, если заказчик, обязанный по договору поставить материалы для работы, своевременно их не предоставил, то подрядчик на время просрочки  заказчика не считается просрочившим  договор.
        Следует иметь в виду, что сроки, указанные в договоре подряда, могут быть изменены в случаях и порядке, предусмотренных как договором, так и законодательством. Так, в самом ГК Республики Беларусь содержаться нормы о возможности изменения договора:
1.     Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать досрочного исполнения обязательств, должником по которому является  это юридическое лицо (ст. 56 ГК Республики Беларусь). Применительно к договору подряда заказчик может потребовать от подрядчика  досрочного выполнения работ, а подрядчик от заказчика оплаты выполненных работ  в случае реорганизации  соответственно подрядчика или заказчика;
2.     При существенном нарушении договора другой стороной – по решению суда (ст. 420 ГК Республики Беларусь);
3.     В связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (ст. 421 ГК Республики Беларусь).
Следует отметить, что нередко существенное значение имеет технология выполнения работ, время их производства, применяемые материалы и другие условия, характеризующие требования, обращенные к предмету договора. Все эти требования, относящиеся к предмету договора, должны быть согласованы сторонами.
Специальные требования к форме договора подряда не установлены, поэтому они определяются общими положениями о форме договоров (ст. 404 ГК Республики Беларусь) и сделок (ст. 159 - 162, 164 ГК Республики Беларусь). Некоторую особенность имеет оформление бытовых подрядных отношений. По общему правилу договор бытового подряда считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи подрядчиком заказчику квитанции или другого документа, подтверждающего заключение договора (ст. 685 ГК Республики Беларусь).
Дефиниция договора подряда согласно ст. 656 ГК Республики Беларусь предусматривает обязательность наличия задания, согласно которому подрядчик выполняет ту или иную работу. В своем задании заказчик определяет характер и объем работы, которую предстоит выполнить подрядчику, качественные и иные показатели индивидуально-определенного результата этой работы, материалы для выполнения, срок сдачи результата работы. В случае необходимости внесения изменений в такое задание заказчик должен согласовать их с подрядчиком. Вид и форма задания заказчика Кодексом не определены, поскольку оно может быть выполнено в форме приложения к договору подряда или изложено в самом договоре. Вместе с тем задание заказчика имеет существенное значение для договора подряда, поскольку заказчик не сможет предъявить претензии подрядчику по тем условиям, которые не были оговорены в законодательстве или договоре.[22]

2.2. Стороны договора подряда. Цена. Права и обязанности сторон.

Сторонами договора подряда являются подрядчик, выполняющий работу, и заказчик, по заданию которого она выполняется.
Подрядчиками и заказчиками могут выступать граждане и юридические лица в соответствии с их правоспособностью. Многие виды подрядных работ подлежат лицензированию, поэтому для их выполнения требуется соответствующая лицензия
Структура договорных связей при подряде может быть усложнена участием в исполнении других лиц. Если из законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика (п. 1 ст. 660 ГК Республики Беларусь) и становится ответственным за действия третьих лиц. Генеральный подрядчик несет перед заказчиком ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. По общему правилу заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком, но иное может быть предусмотрено законодательством или договором (п. 3 ст. 660 ГК Республики Беларусь). Как правило, отношения субподряда характерны для юридических лиц при заключении договоров строительного подряда, выполнения подряда для государственных нужд и подряда на выполнение проектных и изыскательных работ. Важным является условие о том, что договор субподряда не может противоречить, а, наоборот, должен соответствовать отдельным положениям договора подряда касающимся срока выполнения работ, используемых материалов и т.д.
Другие лица могут участвовать в исполнении, заключив договор на выполнении отдельных работ непосредственно с заказчиком. В этом случае указанные лица несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение работы непосредственно перед заказчиком. Для заключения такого договора заказчик должен получить согласие генерального подрядчика (п. 4 ст. 660 ГК Республики Беларусь).
На стороне подрядчика могут выступать одновременно два или более лиц. Если предмет обязательства неделим, эти лица признаются по отношении к заказчику солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами. В случае невыполнения или ненадлежащего выполнения договора соподрядчиками заказчик вправе предъявить солидарные требования ко всем соподрядчикам или к любому из них. Если заказчик нарушил условия договора то любой из соподрядчиков (или все соподрядчики) в праве предъявить к нему солидарные требования от имени всех соподрядчиков. При делимости предмета обязательства, а также в других случаях, предусмотренных законодательством или договором, каждое из них приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли (ст. 661 ГК Республики Беларусь). В пределах своей доли каждый из соподрядчиков вправе предъявить требования к заказчику в случае не выполнения им своих обязательств по договору.
Ценой в договоре подряда является денежная сумма, которую за­казчик обязуется уплатить подрядчику за выполнение работы. Цена определяется соглашением сторон путем указания в договоре конкретной суммы либо способа ее определения. Если ни то, ни другое договором подряда не предусмотрено, цена определяется в соответствии с правилом п. 3 ст. 394 ГК Республики Беларусь. В качестве цены в договоре подряда может выступать не только денежная сумма, но и иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей (п. 1 ст. 393 ГК Республики Беларусь) за исключением ограничений, предусмотренных Указом Президента Республики Беларусь от 15 августа 2005 г. N 373 «О некоторых вопросах заключения договоров и исполнения обязательств на территории Республики Беларусь»[23]. Цена в договоре подряда складывается из вознаграждения, уплачиваемого подрядчику за выполненную работу, и компенсации издержек подрядчика. К издержкам подрядчика относятся стоимость материала и оборудования, а также стоимость услуг, предоставляемых подрядчику третьими лицами. Цена в договоре подряда и цена вещи, изготовленной по договору подряда, не всегда совпадают, поскольку в цену вещи, помимо издержек подрядчика и его вознаграждения (цены договора подряда), включаются издержки заказчика: стоимость материалов, работ и услуг, выполненных другими лицами.
Если для достижения результата подрядчик обязан выполнить комплекс работ, значительных по объему и сложности, цена определяется путем составления сметы. Поскольку цена является результатом соглашения сторон, то не будет иметь значения смета, составленная только одной стороной. Пункт 3 ст. 663 ГК Республики Беларусь специально подчеркивает, что смета, составленная подрядчиком, будет иметь юридическую силу и станет частью договора лишь с момента подтверждения ее заказчиком.
На выполнение работ может быть составлена твердая или приблизительная смета. Если имеются все исходные данные, определены все необходимые виды работ, то составляется твердая смета, отступления от которой ни в сторону увеличения, ни в сторону уменьшения не допускаются. По общему правилу, смета, предусмотренная договором подряда, является твердой.
Твердая смета, по общему правилу, не подлежит изменению даже тогда, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Подрядчик обязан выполнить работу, не требуя увеличения цены, твердо определенной договором. Однако при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставляемых подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые при заключении договора невозможно было предусмотреть, жесткость правила о твердой цене подрывала бы прин­цип свободы договора: подрядчик не вступил бы в договорные отношения, если бы мог предполагать подобные изменения стоимости материалов, работ, услуг. Пункт 6 ст. 663 ГК Республики Беларусь предоставляет подрядчику право в описанной выше ситуации потребовать увеличения установленной цены. Если заказчик откажется от увеличения цены, то в соответствии с принципом свободы договора подрядчик вправе требовать расторжения договора (ст. 421 ГК Республики Беларусь).
Проявляя должную заботу и осмотрительность, мастерство и профессионализм при проведении работ, подрядчик может добиться снижения издержек по сравнению с тем, как они определены в смете. Поскольку снижение издержек не влияет на качество выполненных работ и достигнуто вследствие умения и профессионализма подрядчика, то справедливо, что подрядчик сохранит за собой сэкономленные средства. Экономия подрядчика представляет собой снижение фактических расходов подрядчика по сравнению со сметой. Обязанность за­казчика оплатить выполненную работу при этом не подлежит пересмотру. Следовательно, подрядчик вправе требовать уплаты цены в объеме, предусмотренном сметой. Вместе с тем закон допускает возможность пересмотра цены в сторону ее уменьшения, если догово­ром предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами (ст. 664 ГК Республики Беларусь).
Права и обязанности сторон в договоре подряда носят взаимный характер, т. е. правам одной стороны соответствуют обязанности другой. Поэтому рассмотрение прав и обязанностей сторон может быть сведено к анализу обязанностей каждой из них.[24] В силу достаточно большого объема прав и обязанностей сторон остановимся лишь на некоторых из них.
Подрядчик обязан за свой риск выполнить определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов. В определении договора подряда содержится ряд требований, конкретизирующих ос­новную обязанность подрядчика по выполнению работы.
Работа должна быть выполнена по заданию заказчика, т. е. в соответствии с теми требованиями, которые заказчик определил в договоре, техническом задании, прилагаемом к договору, или квитанции в договоре бытового подряда.
Наряду с требованиями, содержащимися в договоре, работа, выполняемая подрядчиком, должна соответствовать требованиям ГОСТов, ТУ или иной нормативно-технической документации. Так, к примеру, на УП «Минский вагоноремонтный завод им. А. Ф. Мясникова» работы по договорам подряда регламентируются в соответствии с требованиями, указанными в следующих документах:
для ремонта подвижного состава (см. приложение 1):
·        «Инструкция по ремонту и модернизации пассажирских вагонов на вагоноремонтных заводах Белорусской железной дороги», утвержденной приказом Начальника Белорусской железной дороги №368 от 29 ноября 2005 г;
·        Руководство по деповскому ремонту «Вагоны цельнометаллические» № ЦВ-ЦТВР/4255;
для строительства нового подвижного состава (см. приложение 2):
·        ТУ  3183-022-05744544-2003 «Вагоны пассажирские некупейные с установкой кондиционирования воздуха. Модели 61-4194»;
·        Конструкторская документация 4194.00.00.000 СБ.
Право заказчика проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, означает его право давать обязательные для подрядчика указания по ходу (качеству, срокам, применяемому оборудованию и т.п.) выполняемой работы, не вмешиваясь в хозяйственную деятельность подрядчика, однако заказчик не имеет право давать  такие указания субподрядчикам, поставщикам материалов и оборудования.
Право контроля, предоставленное законом заказчику, свидетельствует о его активной роли и ответственности при выполнении работы, что характерно для развитых рыночных отношений.
В тоже время на подрядчика возлагается обязанность предупредить заказчика о возможных не благоприятных последствиях для самого заказчика в случае выполнения его указаний. Кроме того, подрядчик обязан предупредить заказчика и о других обстоятельствах предусмотренных в ст.670 ГК Республики Беларусь. Эти обстоятельства гораздо шире по объему, чем в ГК 1964 г. Подрядчик обязан не только немедленно предупредить заказчика, но и приостановить работу до получения от него указаний при:
1.     Непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;
2.     Возможных неблагоприятных для заказчика и (или) подрядчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;
3.     Иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.
Данные правила в литературе получили название «информационная обязанность подрядчика»[25].
Основные обязанности заказчика состоят в уплате вознаграждения подрядчику и принятии выполненной работы. Обе обязанности тесно связаны, поскольку, по общему правилу, заказчик обязан оплатить выполненную работу по сдаче всей работы подрядчиком. Законом или договором может быть предусмотрен и иной порядок выплаты вознаграждения. Интересам заказчика наиболее соответствует оплата работы по ее выполнении в целом. Однако это правило, предусмотренное п. 1 ст. 665 ГК Республики Беларусь, является диспозитивным. Заказчик может оплатить работу полностью при заключении договора либо выплатить аванс, произведя окончательный расчет по сдаче всей работы в целом. Подрядчик же вправе требовать выплаты вознаграждения при заключении договора или аванса только в случаях и размере, предусмотренных законом или договором подряда (п. 2 ст. 665 ГК Республики Беларусь).
Интересы подрядчика в получении предусмотренной договором цены защищаются путем предоставления ему права на удержание, как результата работы, так и имущества, принадлежащего заказчику и переданного подрядчику для выполнения работ, вплоть до уплаты заказчиком соответствующих сумм (ст. 666 ГК Республики Беларусь).
Действующим законодательством на подрядчика возлагается до­полнительная обязанность по передаче заказчику информации, касающейся эксплуатации или иного использования предмета договора подряда (ст. 679 ГК Республики Беларусь). Еще одна норма о передаче информации направлена на охрану коммерческой тайны, ставшей известной сторонам при выполнении договора подряда (ст. 680 ГК Республики Беларусь). Сторонам договора подряда не требуется теперь специально предусматривать в договоре условия о защите коммерческой тайны, поскольку это является императивным требованием закона. Стороны должны лишь предусмотреть порядок и условия пользования полученной информацией, если сочтут это необходимым.

2.3. Качество выполняемых работ и ответственность сторон и по договору подряда.

Исполнение договора со стороны подрядчика будет надлежащим, если работа выполнена качественно. Новеллой в современном ГК Республики Беларусь по сравнению с ГК 1964 г. являются критерии качества работ. Качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать прежде всего условиям договора подряда. При отсутствии или неполноте таких условий качество определяется требованиями, обычно предъявляемыми к работам соответствующего рода. О качестве работы судят по ее результату, но поскольку свойства результата работы со временем не остаются неизменными, законодатель установил следующее правило. Если иное не предусмотрено законодательством или договором, результат выполненной работы должен:
1.     в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и
2.     в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, - для обычного использования результата работы такого рода (п. 1 ст. 674 ГК Республики Беларусь).
В законодательстве или в договоре подряда может быть установлен четко определенный гарантийный срок, в течении которого качество результата работы должно соответствовать договорному условию. Гарантийный срок начинает течь с того момента, когда результат работы был принят заказчиком или должен быть принятым, если стороны не предусмотрели иное правило в договоре подряда.
Нарушение договора подряда, с учетом его взаимного характера, может произойти по вине, как заказчика, так и подрядчика. Невыполнение заказчиком возложенных на него по договору обязанностей влечет, как правило, лишь обязанность выплатить подрядчику вознаграждение в полном объеме. Нарушение договора подрядчиком может состоять либо в невыполнении порученной ему работы либо в ненадлежащем ее выполнении.
Последствия невыполнения обязанности выполнить определенную работу предусмотрены общими нормами об ответственности за нарушение обязательств (глава 25 ГК Республики Беларусь). В этом случае заказчик вправе выполнить работу за счет подрядчика либо потребовать возмещения понесенных убытков. Законом или договором может быть предусмотрено, что заказчик вправе требовать лишь возмещения убытков, но не выполнения работы за счет подрядчика. Заказчик вправе выполнить работу за счет подрядчика не только своими силами и средствами, но и поручить ее выполнение другому подрядчику, отнеся все расходы на неисправного подрядчика.
Если подрядчик ненадлежащим образом выполнил работу, допустив отступления от условий договора, ухудшившие работу, либо иные недостатки в работе, заказчику предоставлено право выбрать один из следующих вариантов поведения:
1.                 потребовать безвозмездного исправления недостатков в работе в разумный срок;
2.                 потребовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены;
3.                 потребовать возмещения понесенных заказчиком необходимых расходов по исправлению своими средствами недостатков работы, при условии, что такое право заказчика предусмотрено договором.
Эти правила применяются в тех случаях, когда имеющиеся в работе недостатки могут быть исправлены либо носят незначительный характер. Если же отступления от условий договора и допущенные недостатки имеют существенный характер, заказчик вправе расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 676 ГК Республики Беларусь).
Подрядчик вправе вместо устранения недостатков безвозмездно выполнить работу заново, возместив заказчику убытки за просрочку исполнения. Заказчик в этом случае обязан возвратить ранее полученный результат работы подрядчику (п. 2 ст. 676 ГК Республики Беларусь).
Условиями договора может быть предусмотрено освобождение под­рядчика от ответственности за определенные недостатки. Например, если подобная работа выполняется впервые либо заказчик потребовал выполнить работу по новой технологии, подрядчик вправе предложить Указчику снять с него риск возможных недостатков результата работы.
Речь идет именно о риске, поскольку такая оговорка в договоре не освободит подрядчика от ответственности, если недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика (п. 4 ст. 676 ГК Республики Беларусь).
Особой формой ответственности за нарушение договора подрядчиком является право заказчика потребовать досрочного расторжения договора и взыскания убытков с подрядчика в случаях, когда подрядчик своевременно не приступает к выполнению работы либо выполняет ее настолько медленно, что окончание ее к обусловленному сроку становится явно невозможным. Если при выполнении работы заказчик убедится, что работа не будет выполнена надлежащим образом, заказчик назначает подрядчику соразмерный срок для устранения обнаруженных недостатков. При невыполнении подрядчиком этого требования заказчик вправе расторгнуть договор и либо потребовать возмещения убытков, либо поручить исправление работы другому лицу за счет подрядчика (п.2 ст. 669 ГК Республики Беларусь).
Кроме того, заказчик вправе в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от договора, выплатив подрядчику часть цены часть установленной цены за работу, выполненную до получения уведомления об отказе заказчика от договора, и возместив ему убытки, вызванные расторжением договора, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и ценой, выплаченной за выполненную ее часть (п.4 ст. 669 ГК Республики Беларусь). Законом реализация этого правила не поставлена в зависимость от уважительности причин, вызвавших расторжение договора, как это было в ранее действовавшем законодательстве. Только условиями договора могут быть предусмотрены случаи, когда заказчик не вправе отказаться от исполнения договора подряда.
Законом установлен сокращенный срок исковой давности по искам заказчика по поводу обнаруженных недостатков либо отступлений от договора, ухудшивших работу. Если недостатки или отступления относятся к явным, то иск может быть заявлен в течение одного года со дня принятия работы, поскольку заказчик обязан немедленно заявить подрядчику о наличии явных недостатков при принятии результата работы (ст. 673 ГК Республики Беларусь). Однако на иски по поводу недостатков в зданиях, постройках и сооружениях распространяется общий срок исковой давности в три года (ст. 197 ГК Республики Беларусь).
Если законом, иными правовыми актами или договором предус­мотрена гарантийный срок, то течение срока исковой давности по недостаткам, обнаруженным в выполненной работе в пределах гарантийного срока, начинается со дня заявления о недостатках, а не со дня, когда недостаток был обнаружен, при условии, что явление сделано в пределах гарантийного срока (п.2 ст. 678 ГК Республики Беларусь).
Подрядчик обязан принять все меры к обеспечению сохранности вверенного ему заказчиком имущества, и несет ответственность за всякое упущение, повлекшее за собой его утрату или повреждение (ст. 668 ГК Республики Беларусь). Подрядчик несет ответственность за сохранность не только переданного ему заказчиком материала, но и другого имущества заказчика, переданного для ремонта, улучшения либо выполнения иной работы. Подрядчик не отвечает за случайную гибель имущества заказчика, поскольку отвечает только за свои упущения. Нельзя также считать, что подрядчик обязан принимать какие-либо особые меры предосторожности для охраны имущества заказчика. По общему правилу, он обязан заботиться об имуществе заказчика, как и о своем собственном, соблюдая обычные меры предосторожности. Однако договором может быть предусмотрена и специальная обязанность подрядчика соблюдать какие-либо дополнительные требования заказчика, касающиеся охраны его имущества, например, при работе с драгоценными металлами или с приборами, являющимися объектами повышенной опасности для окружающих.
Риск случайной гибели или случайного повреждения материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного используемого для выполнения договора имущества, несет предоставившая их сторона (п. 1 ст. 659 ГК Республики Беларусь). При гибели или случайном повреждении материала вследствие случая или непреодолимой силы, либо иных обстоятельств, за которые ни заказчик, ни подрядчик не отвечают, возникающие в результате гибели или порчи материала убытки относятся на счет собственника материала или иного используемого имущества.

 

Глава 3. Виды договоров подряда

3.1.    Договор бытового подряда

Договор бытового подряда представляет собой один из  видов договора подряда, в котором одна сторона (подрядчик), осуществляющая предпринимательскую деятельность в сфере оказания бытовых услуг, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые, личные, домашние, семейные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить эту работу (п. 1 ст. 683 ГК Республики Беларусь).
Легальное определение бытового подряда выделяет особенности субъектного состава данного договора: заказчик — гражданин, заказывающий выполнение работ для удовлетворения собственных бытовых или иных личных потребностей; подрядчик — лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. В договоре  бытового подряда подрядчик должен являться субъектом предпринимательской деятельности, т. е. либо индивидуальным предпринимателем, либо коммерческой организацией, либо некоммерческой организацией, если ей предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность. Кроме того, в легальном определении подчеркивается, что подрядчик — лицо, осуществляющее соответствующую предпринимательскую деятельность. Следовательно, подрядчик в договоре бытового подряда — юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, основным направлением деятельности которого является выполнение работ по заказам граждан. Подтверждением последнего обстоятельства является признание бытового подряда публичным договором (п. 2 ст. 683 ГК Республики Беларусь).
Учитывая публичность договора и требования законодательства о защите прав потребителей, на подрядчика возлагается обязанность по предоставлению заказчикам до заключения договора информации о себе, правилах выполнения работ, правах заказчиков и т. п.
Закон не содержит специальных правил о форме договора бытового подряда, что предполагает возможность его заключения и в устной и письменной форме в соответствии с общими нормами гражданского законодательства, однако, и в Правилах бытового обслуживания потребителей, утвержденных Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 14 декабря 2004 г. №1590[26], и в ряде других документов говорится о том, что заказ гражданина должен быть оформлен документом, подтверждающим заказ и оформляется в двух экземплярах, один из которых выдается потребителю, а другой остается у исполнителя, либо в одном экземпляре с выдачей потребителю корешка документа, подтверждающего заказ.
При этом допускается еще более упрощенный вариант оформления договорных отношений — выдача жетона, талона или иного документа, позволяющего идентифицировать заказ.
Предметом договора бытового подряда является результат работы, предназначенной удовлетворять бытовые или другие личные потребности граждан. Работа может выполняться из материала, как подрядчика, так и заказчика. Наряду с общими требованиями, предусмотренными нормами о подряде, в бытовом подряде особо устанавливаются правила оценки и расчетов за материалы.
В договоре бытового подряда предусмотрено государственное регулирование цен на выполняемые работы. Как и в общем случае, цена определяется соглашением сторон, она не может быть выше устанавливаемой или регулируемой соответствующими государственными органами (ст. 690 ГК Республики Беларусь).
Расчеты за выполненную работу производятся, как правило, после окончательной сдачи работы подрядчиком. Выплата аванса либо оплата работы полностью при заключении договора может быть произведена только с согласия заказчика. Подрядчик не вправе самостоятельно требовать внесения каких-либо сумм в счет оплаты работ.
За нарушение сроков в договоре бытового подряда может применяться неустойка, установленная п. 6 ст. 29 Закона Республики Беларусь от                                 09 января 2002 г. «О защите прав потребителей» [27]  в размере одного процента от цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена, — в размере одного процента общей цены заказа за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки. Договором может быть установлен более высокий размер неустойки.

3.2. Договор строительного подряда

Строительный подряд – один из самых распространенных видов подрядных обязательств и ему специально посвящен параграф 3 гл. 37 ГК Республики Беларусь.
Для правового регулирования строительного подряда всегда было характерно значительное число императивных норм. Действующее законодательство продолжает эту традицию.
 Необходимо отметить, что в последние два года в Республике Беларусь было принято несколько нормативных правовых актов, помимо ГК Республики Беларусь  регулирующих строительные отношения. В частности, это Закон Республики Беларусь от 05 июля 2004 г «Об архитектурной, градостроительной и строительной деятельности в Республике Беларусь»[28], Указ Президента Республики Беларусь от 07 февраля 2005 г. №58 «О проведении подрядных торгов в строительстве»[29]. Кроме того, существенные изменения были внесены в Правила заключения и исполнения договоров (контрактов) строительного подряда, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15 сентября 1998 №1450[30].
Кроме того, Постановлением Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23 декабря 2005 г. №33 «О некоторых вопросах рассмотрения споров, вытекающих из договоров строительного подряда»[31] особо отмечено требование о том, что судам при рассмотрении споров необходимо учитывать положения технических нормативных правовых актов. Так, к примеру, с                            1 января 2006 г. вводится в действие технический кодекс установившейся практики «Система технического нормирования и стандартизации Республика Беларусь. Национальный комплекс технических нормативных правовых актов в области архитектуры и строительства. Основные положения» (ТКП 45-1.01-4-2005 (02250))». Данный документ определяет цели, принципы построения и общую структуру Национального комплекса технических нормативных правовых актов в области технического нормирования и стандартизации в строительстве и устанавливает объекты технического нормирования и стандартизации в строительстве, виды технических нормативных правовых актов, требования к их содержанию, а также ответственность за разработку этих актов и контроль за их соблюдением[32].
По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить строительные и иные специальные монтажные работы и сдать их заказчику, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (п. 1 ст. 696 ГК Республики Беларусь).
Предметом договора строительного подряда является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму (наименование и местонахождение объекта строительства, виды и объемы строительных и иных специальных монтажных работ).
Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания, сооружения или иного объекта, а также на выполнение строительных, и иных специальных монтажных работ. Правила о договоре строительного подряда применяются к работам по капитальному ремонту зданий, сооружений и иных объектов, если иное не предусмотрено договором. Если это предусмотрено договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после принятия заказчиком указанного в договоре срока. Договор может охватывать как весь комплекс работ по объекту, так и лишь часть из них.
Наряду с предметом договора существенными условиями договора строительного подряда являются еще и:
1.     начальный и конечный срок выполнения работ;
2.     состав и содержание проектно-сметной документации, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию;
3.     договорная (контрактная) цена работ.
Кроме того, особо выделяется такая обязанность заказчика, как «создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ».
Договор строительного подряда носит консенсуальный, возмездный и взаимный характер. Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.
Субъектами договора строительного подряда являются заказчик и подрядчик. В роли заказчиков могут выступать в принципе любые физические и юридические лица. В строительном подряде заказчик и инвестор очень часто не совпадают в одном лице. Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование.
В качестве подрядчиков выступают различные строительные и строительно-монтажные организации, независимо от форм собственности, а также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную деятельность.
Срок относится к существенным условиям договора строительного подряда. Поскольку отношения сторон носят длящийся характер, точное определение как конечного срока выполнения работы, так и сроков завершения ее отдельных этапов, имеет для сторон первостепенное значение. Срочный характер имеют и многие обязанности, принимаемые на себя заказчиком.  С целью согласования сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к договору строительного подряда обычно прилагаются различные календарные планы и графики, которые становятся составными частями договора.
Ввиду большого объема строительных работ цена договора обычно определяется путем составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнение работ, приобретение оборудования, закупку строительных материалов и конструкций и т. п. Вместе с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда.
Форма договора строительного подряда в большинстве случаев письменная, причем договор составляется в виде единого документа, подписываемого сторонами.

3.3. Договор подряда на выполнение проектных и изыскательных работ

По договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать проектно-сметную документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат (ст. 758 ГК Республики Беларусь).
Предметом договоров на выполнение проектных и изыскательских работ является разработка технической документации и сама эта документация, а также выполнение изыскательских работ. Впрочем, последние могут быть предметом самостоятельного договора, не предполагающего разработку технической документации. В качестве технической документации обычно выступают проекты зданий, сооружений, оборудования, технологических линий, машин и механизмов, землеустроительных работ, а также технологическая документация.
Правовая природа этого договора долгое время оставалась дискуссионной в научной литературе.[33] Преобладало мнение, что договор на проектирование является элементом структуры договорных отношений строительного подряда. Высказывалась также и иная позиция, которая в последующем была воспринята гражданским законодательством: договор на выполнение проектных и изыскательных работ и договор строительного подряда представляют собой самостоятельные виды подрядных отношений[34]. Существенное различие между данными видами состоит в том, что для каждого из них обозначен свой особый предмет и установлен особый порядок исполнения обязательств, приемки, оплаты работ.
Выделив в действующем ГК Республики Беларусь отдельный параграф 4 в главе 37, посвященной договору подряда, Законодатель тем самым осознанно подчеркнул актуальность и важность данного вида подрядного обязательства в условиях становления новой системы экономического развития общества. Безусловно, данный параграф не отличается большим количеством содержащихся там норм, но это обусловлено тем, что к данному виду договоров субсидиарно применяется значительная часть предписаний, касающихся общих положений подряда и строительного подряда. Специальные статьи отражают в основном специфику предмета, связанную, прежде всего с наличием творческого начала в результатах изыскательных и проектных работ и необходимостью их дальнейшей защиты[35].
Следует отметить еще один немаловажный момент – результат договора подряда на выполнение проектных и изыскательный работ является одновременно и объектом авторского права, что прямо вытекает из ст.7 Закона Республики Беларусь «Об авторском праве и смежных правах»[36], которая отнесла к числу объектов авторского права произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, а также планы, эскизы, иные произведения, относящиеся к архитектуре, географии, топографии, другим наукам и технике.
Помимо ГК Республики Беларусь договорные взаимоотношения сторон в связи с выполнением проектных и изыскательных работ регулируются еще и специальным нормативным правовым актом – Положением о договорах подряда на выполнение проектных и изыскательных работ, утвержденное Приказом Министерства архитектуры и строительства Республика Беларусь от 04 ноября 1999 г. №339[37]. Кроме того, порядок проведения проектных и изыскательных работ на территории Республика Беларусь осуществляется в соответствии со строительными нормами Республика Беларусь, утвержденными Министерством архитектуры и строительства Республика Беларусь.

3.4. Договор на выполнение работ для государственных нужд

Эту группу договоров образуют обязательства по строительству, ремонту, реконструкции, проектированию или изысканиям, т.е. все те, которые включены в круг договоров строительного подряда и подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, с тем лишь отличием, что заказчиком в таких договорах - государственных контрактов - выступают государственные органы или иные организации, наделенные государственными органами правом распоряжаться инвестиционными ресурсами.