международный контракт на строительство сложных промышленных объектов

Строительство сложных промышленных объектов выступает основным способом индустриализации страны и увеличения ее производственно­промышленного потенциала. Как и в любом другом случае, процесс такого строительства начинается с юридической формализации всех последующих действий, то есть с составления соответствующего договора. Причем не только для юриста, но и для каждого опытного хозяйственника очевидно, что успех задуманного в значительной мере обусловлен тем, насколько грамотно составлен упомянутый договор.

Правовая природа договора и особенности его предмета

Под сложными промышленными объектами (далее - промышленные объекты) в контексте настоящей статьи понимаются сооружения (сооружение), оснащенные технологическим оборудованием и предназначенные для производства продукции с соблюдением определенной технологии. Промышленные объекты как производственные единицы включают в себя множество элементов. Это здания и сооружения, оборудование, рабочая сила (персонал), технологии (права на объекты промышленной собственности и авторского права), природопользование.

Строительство промышленных объектов является дорогостоящим и долгосрочным процессом, включающим в себя несколько этапов: изыскания и исследования на площадке, проектирование, строительно­монтажные работы, поставку оборудования и материалов, проведение испытаний, пуск объекта, а также иногда гарантийную эксплуатацию объекта.

В связи со сложной структурой рассматриваемого объекта, комплексностью работ по его сооружению столь же сложные структуру и содержание имеет контракт на его строительство. Указанный контракт будет смешанным, содержащим в себе предметы других видов гражданско-правовых договоров.

В целом контракт на строительство промышленного объекта можно определить как договор между заказчиком и подрядчиком, по которому последний принимает на себя комплекс (единый) обязательств. К ним можно отнести: разработку проектной документации на объект; выполнение строительных и монтажных работ; поставку основных и вспомогательных оборудования и материалов; пусконаладочные работы; передачу технологии эксплуатации объекта, включая права на объекты интеллектуальной собственности; обучение и подготовку персонала заказчика для работы на объекте. Приведенный перечень обязательств подрядчика не является исчерпывающим. Заказчик, в свою очередь, обязан предоставить строительную площадку, осуществить приемку и оплату всех выполненных подрядчиком работ.

Сторонами контракта на строительство промышленного объекта выступают, как правило, крупные организации или объединения организаций. На стороне подрядчика может выступать несколько организаций, ответственность каждой из которых перед заказчиком определяется заключенным контрактом.

В настоящее время отсутствуют многосторонние международные договоры, регулирующие вопросы строительства промышленных объектов. Однако имеется множество документов между­народных организаций, содержащих рекомендации по составлению такого рода контрактов. Прежде всего, следует отметить руководства ЮНСИТРАЛ, в частности Руководство по составлению контрактов, касающихся комплексных строительных объектов, 1979 г. и Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов, 1988 г. Большое значение в международной практике имеют Общие условия международного договора подряда в сфере строительства, разработанные Международной федерацией инженеров­консультантов (FIDIC) в 1999 г.

Выбор метода договорных отношений при реализации инвестиционного замысла

Можно выделить два основных метода установления контрактных отношений на строительство промышленных объектов:

- заключение единого контракта;

- заключение нескольких контрактов.

В некоторых случаях стороны создают совместное предприятие для строительства объекта, которое не является видом договора и в данной статье не рассматривается. В качестве вида договора стороны могут пожелать заключить договор о совместной деятельности (договор простого товарищества).

При заключении одного контракта подрядчик обязан выполнить весь комплекс обязательств, необходимых для строительства объекта, координировать процесс строительства и в некоторых случаях его эксплуатации в течение согласованного срока.

В зависимости от объема обязательств подрядчика различают несколько разновидностей единого контракта с условными наименованиями "под ключ", "под неполный ключ", "продукция на руки". При заключении контракта "под ключ" подрядчик должен обеспечить положительный результат испытаний объекта после завершения его строительства и передать его заказчику готовым для эксплуатации на заранее согласованной мощности. При заключении контракта "продукция на руки" подрядчик обязан кроме завершения строительства объекта передать заказчику технологические и другие умения для его эксплуатации, а также гарантировать его соответствие согласованным показателям (объемы выпуска продукции, потребления сырья, ресурсов).

Разновидностью метода заключения одного контракта является случай, когда на стороне подрядчика выступает несколько лиц. Как правило, подрядчики отвечают солидарно за выполнение обязательств по такому контракту.

Основное преимущество заключения единого контракта - обеспечение единой ответственности за конечный результат и выполнение обязательств по контракту. Среди недостатков обычно называют более высокую стоимость, более низкое использование национального научно-производственного потенциала. Кроме того, подрядчик не заинтересован в предложении инновационных технологий при строительстве объекта, технических новшеств и усовершенствований, существенно удорожающих строительство.

При заключении нескольких контрактов заказчик поручает выполнение составных работ, необходимых для строительства промышленного объекта, различным подрядчикам (поставщикам). При таком методе реализации инвестиционного замысла, естественно, некорректно вести речь о контракте на строительство промышленного объекта, поскольку предмет договора с каждым из поставщиков (подрядчиков) будет соответствовать более простым видам договоров.

Что до недостатков и достоинств такого метода организации строительства, то они прямо противоположны вышеуказанным в отношении единого контракта. Преимуществом является более низкая стоимость, большие возможности для использования национального научно-производственного потенциала. Минусы: сложность координации для заказчика процесса строительства в части взаимосвязи различных подрядчиков и поставщиков; сложность установления ответственных за недостатки в ходе строительства и конечном результате. Заказчик может возложить на одного из подрядчиков обязанность по координации строительства (полностью или в части).

Структура контракта

Под структурой контракта в данном разделе подразумевается содержание обязательств сторон контракта на строительство объекта, объединенных по предметному признаку.

В качестве примера можно привести структуру Общих условий образцов договоров, разработанных FIDIC в 1999 г., которые включают следующие разделы: общие условия; заказчик; представители заказчика; подрядчик; проектирование подрядчиком; обязательства заказчика; сроки завершения работ; приемка работ; устранение недостатков; изменения и требования; договорные цены и оплата; неплатежи; риски и ответственность; страхование; разрешение споров. Предложенная структура (включая подразделы) достаточно детальна и предназначена для использования контрагентами из стран с различными правовыми системами. Некоторые разделы (статьи) тесно взаимосвязаны, что может повлечь противоречивое формулирование обязательств или их дублирование.

Целесообразно сгруппировать ряд однородных обязательств сторон по составным разделам контракта. В качестве варианта такой структуры можно предложить следующую:

1. Общие положения контракта. Данный раздел должен включать термины и их определения, предмет контракта, вопросы применимого права.

2. Цена и порядок платежей. Помимо контрактной цены, графика платежей и порядка оплаты этот раздел может предусматривать способы пересмотра (изменения) цены. Цена контракта обычно устанавливается тремя основными способами: исходя из фактических (разумных) издержек подрядчика; посредством определения фиксированной цены за весь комплекс работ по контракту (с распределением по основным составляющим); путем согласования стоимости выполнения единицы работ. Каждый из указанных способов имеет свои преимущества и недостатки и в конкретном контракте может использоваться в сочетании с другими.

3. Общие обязательства сторон. Названный раздел содержит как взаимные обязательства сторон, так и обязательства каждой из них.

4. Строительная площадка. Материалы и оборудование. Строительная техника. Раздел определяет обязанность сторон по подготовке строительной площадки, обеспечению стройки техникой и механизмами, а также оборудованием и материалами.

5. Проектные работы.

6. Организация работ. В данный раздел могут быть включены вопросы обеспечения строительства персоналом, привлечения субподрядчиков, контроля за качеством выполняемых работ, их сдачи­приемки, обеспечения охраны труда и техники безопасности, участия инженерной организации, проверок и испытаний в ходе выполнения работ по контракту.

7. Права на объекты интеллектуальной собственности и обеспечение конфиденциальности.

8. Страхование и гарантийные обязательства.

9. Ответственность сторон и порядок разрешения споров.

10. Обстоятельства непреодолимой силы (форсмажор).

11. Срок действия, порядок изменения и расторжения контракта.

Права и обязанности сторон контракта

В силу сложности процесса возведения промышленных объектов комплекс прав и обязанностей сторон может быть весьма разветвленным. Остановимся только на основных обязанностях и правах.

Как отмечалось, обязательства подрядчика по контракту на строительство сложных промышленных объектов во многом зависят от предмета контракта.

К ним можно отнести подготовку площадки для проведения изыскательских и строительных работ. Стороны могут установить, что подготовка площадки и ее передача подрядчику осуществляется заказчиком.

На подрядчика также обычно возлагаются: разработка проектной документации на объект; выполнение строительных и монтажных работ; пусконаладочные работы. Стороны в контракте также определяют обязательства по комплектации строящегося объекта материалами и оборудованием. Такая обязанность может быть закреплена за одной из сторон. Но чаще сторонами согласовывается разделительная ведомость материалов и оборудования, подлежащих поставке подрядчиком и заказчиком, и график их поставки. Как правило, подрядчик обязан организовать на строительной площадке систему управления охраной труда и обеспечить безопасное выполнение работ своим персоналом и персоналом субподрядных организаций. После завершения строительства и передачи объекта заказчику подрядчик может быть обязан оказывать помощь в его эксплуатации, осуществлять техническое обслуживание и ремонт объекта, поставлять необходимые запасные части.

Основными обязанностями заказчика выступают приемка выполненных этапов работ и законченного строительством промышленного объекта, а также финансирование работ по контракту. Среди других обязательств заказчика можно выделить: выдачу исходных данных для проектирования; получение по месту строительства необходимых разрешительных документов, требуемых по законодательству страны-заказчика; контроль за ходом и качеством выполняемых подрядчиком работ; организацию технического и авторского надзора; участие в приемке поставленного для монтажа оборудования.

В связи с длительностью отношений сторон по контракту и сложностью обязательств по нему стороны назначают своих полномочных представителей для решения определенных технических вопросов непосредственно на строительной площадке. Также стороны периодически проводят совместные совещания (штабы) с целью решения организационных, финансовых и материально­технических вопросов, возникающих в ходе строительства.

Часть своих обязательств заказчик вправе передать инженерной организации, уполномоченной на проведение технического надзора, приемку этапов работ, а также принятие ряда решений от имени заказчика. В некоторых странах к исполнению контракта часто привлекается инженерная организация с независимыми функциями, то есть выполняющая их не от имени заказчика, а самостоятельно. Такая организация, как правило, определяется совместным решением обеих сторон контракта. Ее основная задача состоит в установлении отдельных фактов и разрешении технических споров между сторонами.

Ответственность сторон и порядок разрешения споров

В целом можно отметить, что нет специальных правовых норм, устанавливающих какие­либо особенности ответственности сторон по договорам подряда на строительство промышленных объектов и порядка разрешения споров между ними. Вместе с тем характер обязательств сторон и длительность отношений по контракту предопределяют специфику привлечения сторон контракта к ответственности.

Сам факт невыполнения обязательств сторонами может стать предметом длительных дискуссий между ними. В связи с этим применение мер ответственности зависит от того, насколько четко стороны определили обязательства по контракту.

В любом случае обязательства подрядчика будут иметь сложный характер, а факт их невыполнения может быть выявлен спустя длительный период времени. Нарушения обязательств подрядчиком могут принимать различные формы, включая нарушения сроков или требований к качеству выполняемых работ, дефекты в работах, в свою очередь, могут быть устранимыми либо нет.

Среди возможных мер ответственности подрядчика можно назвать снижение цены за выполняемые им работы в случае несоответствия характеристик объекта (его частей) указанным в контракте или лишение права требовать уплату части цены, соответствующей некачественно выполненным работам. Также подрядчик в некоторых случаях обязан возместить заказчику его расходы по устранению дефектов в выполненных работах. Одновременно заказчик вправе потребовать от подрядчика провести повторные испытания за его счет, а также нанять за свой счет нового подрядчика для устранения выявленных дефектов.

За нарушение сроков выполнения работ к подрядчику могут применяться такие традиционные меры ответственности, как уплата неустойки в форме пени или штрафа. Преимуществом этого вида гражданскоправовой ответственности является отсутствие необходимости доказывать размер убытков, причиненных ненадлежащим выполнением обязательств. Вместе с тем все правовые системы, как правило, предусматривают возможность взыскания с виновной стороны и причиненных неисполнением обязательств убытков (в части, не покрытой неустойкой).

Что касается ответственности заказчика, то при просрочке уплаты им цены стороны могут определить в качестве его ответственности уплату неустойки или процентов, соответствующих размеру учетной ставки в согласованном сторонами месте. При неуплате заказчиком в установленный срок цены за выполненные работы подрядчик по контракту может быть уполномочен приостановить выполнение работ до момента выполнения заказчиком своих обязательств.

Также стороны в контракте, как правило, определяют ответственность за не обеспечение сохранности материалов и оборудования, задержку в передаче заказчиком подрядчику строительной площадки, приемке выполненных подрядчиком работ.

Таким средством правовой защиты сторон, как расторжение контракта, в рассматриваемом случае следует пользоваться только в исключительных случаях, поскольку его применение, безусловно, приведет к убыткам и негативным последствиям для обеих сторон. Желательно также, чтобы расторжению контракта предшествовали обязательное направление претензии и переговоры по ее рассмотрению.

Говоря о порядке разрешения споров, возникающих при исполнении контрактов на строительство промышленных объектов, остановимся только на тех особенностях, которые связаны со спецификой обычно возникающих между сторонами споров.

Как отмечалось выше, ряд организационных и технических вопросов в ходе строительства разрешается полномочными представителями сторон непосредственно на строительной площадке, а также на периодически проводимых совещаниях (штабах), рассматривающих ход работ, поставки оборудования и материалов, сложности в координации деятельности субподрядчиков. Комплексность, длительность и сложность отношений сторон при строительстве предопределяют необходимость установления обязательного претензионного порядка разрешения возникающих споров.

В случае, когда сторонам самостоятельно не удалось урегулировать спор, возникший по контрактам на строительство промышленных объектов, он обычно передается не институционному арбитражу, а арбитражу. Объясняется это тем, что споры по таким контрактам отличаются большой сложностью, длительностью, необходимостью использовать специальные познания, большим объемом документальных доказательств. В ходе процесса обычно требуются назначение и проведение ряда экспертиз, выезд на строительную площадку. Обеспечить разрешение такого рода споров постоянно действующему арбитражному суду часто бывает проблематично.

Можно отметить: чем лучше предусмотрены обязательства сторон в контракте, тем меньше вероятность возникновения не разрешимых во внесудебном порядке споров между ними.

О чем еще важно помнить

Безусловно, в рамках одной небольшой по объему публикации невозможно охватить все аспекты, знание которых необходимо для составления и заключения международного контракта, который учитывал бы все возникающие проблемы при организации и реализации проекта на строительство определенного промышленного объекта. Очень коротко остановимся на других важных моментах, которые никак нельзя упустить при составлении такого контракта.

Сторонам контракта на строительство промышленного объекта, прежде всего, следует определиться с применимым к контракту правом. При этом нужно учитывать действующие в государстве каждой из сторон контракта императивные нормы, устанавливающие правила проведения валютных операций, получения различных разрешительных документов, соблюдения требований по охране труда и технике безопасности. Необходимо будет также выяснить, заключено ли между государствами сторон контракта соглашение об избежании двойного налогообложения. Вероятно, деятельность подрядчика в стране заказчика будет признаваться его постоянным представительством с вытекающими отсюда налоговыми последствиями.

Сторонам при заключении контракта потребуется решить и множество других вопросов, в частности определить: порядок и условия привлечения к работам субподрядчиков; момент перехода права собственности и риска случайной гибели оборудования, материалов, строительной техники и объекта; ответственного за страхование строительно­монтажных рисков; случаи, порядок и условия приостановления строительства и консервации объекта.

В целом можно отметить, что международный контракт на строительство промышленных объектов является одним из наиболее сложных видов гражданско-правовых договоров, требующих при его составлении глубоких технических, правовых и экономических знаний.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция Республики Беларусь 1994 года. Принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996 года (с изменениями и дополнениями, принятыми на республиканских референдумах 24 ноября 1996г. и 17 октября 2004г) Минск "Беларусь" 2004г.

2. Гражданский кодекс Республики Беларусь от 19 ноября 1998г.: с комментариями к разделам / Коммент. В.Ф. Чигира // Мн.: Амалфея, 1999.

3. Действующее международное право: В 3-х т. / Сост. Ю.М. Колосов и Э.С. Кривчикова. Т.1. М.: Изд-во Московского независимого института международного права, 2002.

4. Звеков В.П. Международное частное право. М: ИНФРА - М, 1999.

5. Калалкарян Н.А. Мигачев Ю.И. Международное право. - М.: "Юрлитинформ", 2002.

6. Лукашук И.И. Международное право. Общая часть. М: БЕК, 2001.

7. Международное право. Учебник для вузов. Отв. Ред. Г.В. Игнатенко. – М.: Издательская группа НОРМА-ИНФА, 1999. – 392с.

8. Павлова Л. Международное право в правовой системе государств // Белорусский журнал международного права и международных отношений. 1999. № 3.