Реферат Претензии и иски в коммерческой деятельности
Работа добавлена на сайт bukvasha.net: 2015-10-28Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
от 25%
Подписываем
договор
Претензии и иски в коммерческой деятельности.
Слово «претензия» (от лат. praetensio - претензия, требование), означающее требование кредитора к должнику об уплате долга, о возмещении убытков, уплате штрафа, устранении недостатков выполненной работы.
Претензия - в страховании претензия предъявляется страхователем страховщику в связи с наступлением страхового случая. В практике страхования такая претензия в ряде случаев именуется «убытком».
Установление фактов и причин страхового случая, размера ущерба, причиненного застрахованному имуществу в результате страхового случая, документальное оформление оплаты страхового возмещения принято именовать удовлетворением претензии или ликвидацией убытка. Претензия к страховщику может быть предъявлена не только страхователем, но и другим юридическим или физическим лицом, в пользу которого учинена передаточная надпись на полисе. Срок давности предъявления претензий, вытекающих из условий страхования, оговаривается в полисе и основывается, как правило, на действующем законодательстве страны, в которой выдан полис. В понятие претензии могут также входить претензии, предъявляемые к стороне, виновной в возникновении страхового случая - регресс.
По логике законодателя, понятие «досудебный порядок урегулирования спора» является более широким, включающим в себя самые разнообразные формы досудебного разрешения возникшего правового конфликта. Указание на «досудебность» означает всего лишь их предшествование по времени судебному порядку урегулирования спора.
Вместе с тем следует признать, что на сегодняшний день в действующем законодательстве нет четкости в разграничении претензионного порядка и иных видов досудебного урегулирования споров, вследствие чего и возможны ошибки как исследователей, так и правоприменителей, что особенно опасно, поскольку такие ошибки чреваты нарушением прав граждан и юридических лиц на скорую судебную защиту.
Важнейшим признаком, характеризующим претензионное производство, как, впрочем, и любой другой досудебный порядок урегулирования споров, помимо указания на время его осуществления (досудебный период развития правового конфликта), является его установление федеральным законом или соглашением сторон.
Своим соглашением стороны могут определить условия и порядок предъявления претензий. Как правило, запись о необходимости соблюдения претензионного порядка делается в одном из пунктов договора.
Соблюдение до предъявления иска в суде претензионного порядка в таких случаях является обязательным.
Вместе с тем следует отметить, что, даже если соглашением сторон претензионный порядок не установлен для них как обязательный, претензионная процедура все равно может быть ими выдержана при наличии на то доброй воли сторон. На деле это означает, что сторона, считающая себя потерпевшей в результате ненадлежащего исполнения либо неисполнения обязательств другой стороной, вправе в любом случае предъявить этой стороне свою претензию. Соответственно вторая сторона вправе рассмотреть ее и дать свой ответ.
Действующее законодательство не содержит легального определения иска, несмотря на то, что категория «иск» является ключевой и употребляется законодателем в сотнях и тысячах нормативных актов.
В Большой советской энциклопедии «иск» определен как, обращение в суд, арбитраж или третейский суд за защитой нарушенного, оспариваемого права или охраняемого законом интереса.
Возбуждение дела в исковом судопроизводстве производится посредством подачи заинтересованным лицом иска или искового заявления; по делам, возникающих из административно-правовых отношений - жалобы, делам особого производства - заявления (ст. 4 ГПК).
Иск представляет собой единое целое. Вместе с тем он как бы состоит из двух сторон: материально-правовой и процессуально-правовой.
Под материальной стороной понимается требование заинтересованного лица к ответчику об осуществлении нарушенного или оспариваемого права. Под процессуальной - обращение заинтересованного лица к суду с требованием о защите его нарушенного или оспариваемого права.
При отсутствии у заинтересованного лица права на иск в материальном смысле суд отказывает ему в иске (например, при отсутствии доказательства, свидетельствующего о наличии правоотношения между сторонами, участвующими в деле и т.п.).
В том случае, если нет права на иск в процессуальном смысле, наступают другие последствия: отказ в приеме искового заявления, прекращение производства по делу, оставление иска без рассмотрения.
Право на обращение лица в суд за защитой своих нарушенных прав и охраняемых законом интересов, другими словами, право на иск в процессуальном смысле, возникает при наличии ряда условий.
В силу ст. 129 ГПК такое право возникает если: заявление подлежит рассмотрению в суде; соблюден установленный законом для данной категории дел порядок предварительного внесудебного разрешения дела (например, некоторые трудовые споры) или его урегулирования самими сторонами (например, споры клиентуры с органами транспорта), отсутствует вступившее в законную силу вынесенное по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям решение или определение суда о принятии отказа истца от иска или об утверждении мирового соглашения; в производстве суда не имеется дела по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям; между сторонами нет заключенного договора о передаче данного спора на разрешение третейского суда; дело подсудно данному суду; наличие процессуальной правоспособности у истца и ответчика; у лица. подающего заявление от имени истца, имеются полномочия на ведение дела.
Судья единолично выносит определение о приеме искового заявления к рассмотрению после того, как убедится в том, что все условия, необходимые для разрешения данного спора, налицо. Все эти обстоятельства устанавливаются путем опроса судьей лица, заявляющего иск.
Если обнаруживается несоответствие заявления указанным требованиям, судья обязан отказать в его приеме.
Для того чтобы исковое заявление получило дальнейшее движение, необходимо соблюдение ряда условий. К ним относятся: предъявление иска дееспособным лицом; соблюдение надлежащей формы искового заявления.
Обязательные реквизиты письменного заявления перечислены в ст. 126 ГПК РФ: наименование суда, в который оно подается; стороны, представители и их адреса местожительства (нахождения); обстоятельства с которыми истец связывает свои требования и доказательства, их подтверждающие; суть требований истца; цена иска, если он подлежит оценке; сведения об оплате заявления госпошлиной; подтверждение документом полномочии представителя; перечень прилагаемых документов.
Заявление должно быть подписано истцом. Если оно подписывается представителем, то к нему должна быть приложена доверенность или иной документ, подтверждающий его полномочия.
В любом иске могут быть выделены два элемента: основание и предмет. Основанием иска называются обстоятельства дела, обосновывающие требование истца к ответчику, т.е. факты, свидетельствующие о наличии права истца и о его нарушении. Юридические факты, подтверждающие существование правоотношений между сторонами (например, наличие договора найма жилого помещения), носят название активного основания, а удостоверяющие наступление срока выполнения обязанности ответчиком, вытекающей из договора, или отсутствие исполнения - пассивного основания иска (например, неуплата суммы аренды к обозначенному сроку).
Предметом иска называют само материально-правовое требование истца к ответчику (уплата долга при договоре займа, выселение ответчика из жилого помещения при нарушении им своих обязанностей и др.).
Иногда, кроме основания и предмета иска, говорят еще и о содержании иска, понимая под ним суть конкретной просьбы истца к суду (заставить ответчика снести незаконно возведенную постройку на участке истца).
Право определить предмет и основание иска принадлежит только истцу. Без его согласия они не могут быть изменены.
Обеспечение иска - гарантия реального исполнения будущего судебного решения. По искам о присуждении с его помощью охраняются интересы истца от недобросовестного ответчика.
Согласно ГПК РФ, обеспечение иска допускается во всяком положении дела, если непринятие мер обеспечения может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного решения (например, ответчик может продать, скрыть имеющееся у него имущество и др.). Просьба об обеспечении иска может быть заявлена любым лицом, участвующим в деле. Суд или судья вправе и по своей инициативе принять необходимые меры по его обеспечению.
Рассмотрим на примере претензий и исков, вытекающих из договора перевозки пассажира.
В случае возникновения спора между пассажиром и перевозчиком, то спор разрешается в судебном порядке. Нормы, регламентирующие порядок подачи претензий и исков к перевозчику, закреплены в ГК РФ, а также в транспортных уставах и кодексах.
Претензии, которые возникли в связи с перевозкой пассажиров, могут быть заявлены пассажирами:
- на железной дороге – железной дороге отправления или железной дороге назначения (по желанию заявителя) в течение шести месяцев (УЖТ РФ);
- на воздушном транспорте – в случае задержки в перевозке пассажира или по каким-либо иным причинам не позднее, чем через 21 день после даты, когда пассажир прибыл в пункт назначения, или даты, когда он должен был прибыть в пункт назначения (Правила воздушных перевозок пассажиров и багажа);
- на автомобильном транспорте – автотранспортному предприятию или организации пункта отправления или назначения по усмотрению заявителя претензии в течение шести месяцев (Устав автомобильного транспорта);
- на морском транспорте – перевозчику, который осуществлял перевозку или перевозчику, который должен был осуществить перевозку, в течение первых шести месяцев срока исковой давности (КТМ РФ).
В претензионном заявлении указываются:
- полное наименование и почтовые реквизиты заявителя претензии (почтовый индекс, город, улица, номер дома) и транспортного предприятия, которому предъявляется претензия;
- отделение банка, в котором открыт счет заявителя претензии, номер счета и иные банковские реквизиты;
- за что именно предъявляется претензия (за просрочку в доставке, за задержку отправления пассажира и проч.), обоснование претензии и требования заявителя;
- сумма претензии по каждому требованию и каждым отдельным документом (билетом, багажной квитанцией и т.д.);
- перечень документов, которые прилагаются к претензии и обосновывают требования заявителя;
- дата составления претензионного заявления и его номер.
Претензионное заявление подписывается пассажиром или уполномоченным лицом и посылается адресату рекомендованным или ценным письмом или вручается под расписку.
Перевозчик обязан рассмотреть претензию и уведомить заявителя о результатах ее рассмотрения в течение трех месяцев. Этот срок установлен для всех предприятий независимо от вида транспорта (КТМ РФ, УЖТ РФ, УАТ, Правил воздушных перевозок пассажиров и багажа).
Так, например, авиакомпания обязана рассмотреть претензию и уведомить заявителя о ее удовлетворении или отклонении в течение 3 месяцев, если перевозка полностью осуществлялась рейсами соответствующей авиакомпании. Иски об ответственности авиакомпании из-за ненадлежащей перевозки пассажира или багажа должны быть поданы в суд (по выбору истца) по месту регистрации авиакомпании или по месту нахождения ее главного офиса, либо по месту нахождения офиса перевозчика, через который был составлен договор перевозки, в течение двух лет со дня прибытия в пункт назначения, или со дня, когда пассажир должен был прибыть в место назначения, либо с даты прекращения перевозки.
В случае отклонения или частичного удовлетворения претензии пассажиры имеют право обратиться в суд по месту нахождения транспортного предприятия, куда была подана претензия, для защиты своих нарушенных прав и охраняемых законом интересов.
Срок исковой давности по требованиям, вытекающим из перевозки пассажиров, регулируется в порядке, установленном законодательством. По искам к железной дороге срок исковой давности установлен в 2 месяца со дня получения ответа на претензию или со дня окончания срока, установленного для ответа на претензию (УЖТ РФ). По искам к воздушным перевозчикам – в течение двух лет после даты, когда пассажир прибыл в пункт назначения, или даты, когда закончилась перевозка (Правил воздушных перевозок пассажиров и багажа). По искам к автотранспортному предприятию - в течение трех месяцев со дня получения ответа на претензию или со дня окончания срока, установленного для ответа на претензию (УАТ). По искам, вытекающим из договора перевозки пассажира морем, - два года со дня, когда пассажир покинул или должен был покинуть судно (в случае причинения смерти или иного повреждения здоровья - 3 года) (КТМ РФ).
Как видно на каждом виде транспорта сроки исчисляются по-разному, что создает для несведущего пассажира определенные трудности. Целесообразнее конечно установить единые требования относительно как момента начала истечения срока исковой давности, так и сам срок (чтоб он был единым на всех видах транспорта). Хотя в этом тоже могут возникнуть трудности.
Иски пассажиров (их наследников) по поводу возмещения вреда, причиненного смертью или повреждением здоровья пассажира, подаются непосредственно в суд (без соблюдения претензионного порядка) в сроки, указанные транспортными уставами и кодексами.
В случае нарушения возложенных транспортным законодательством на пассажира обязанностей, перевозчик имеет право подать иск в суд без соблюдения претензионного порядка в порядке, предусмотренном действующим гражданским законодательством. Так, срок исковой давности по искам перевозчиков к пассажирам устанавливается ГК РФ и составляет 3 года с момента нарушения пассажиром прав перевозчика.
Перечень требований, по которым могут быть предъявлены претензии и иски, является исчерпывающим. Хотя по этому поводу существуют различные точки зрения. Именно поэтому пассажиры чаще всего обращаются с жалобами к транспортным организациям за, например, некачественное предоставление им услуг. На сегодняшний день, такое понятие как «жалоба», к сожалению, не нашло своего правового регламентирования в транспортном законодательстве.
Следует наверно закрепить институт «жалобы» в транспортном законодательстве, что значительно облегчит работу транспортных предприятий в сфере качественного обслуживания пассажиров в процессе перевозки. Так, под жалобой следует понимать письменное или устное обращение пассажира к транспортному предприятию (его должностному лицу) по поводу нарушения перевозчиком прав и охраняемых законом интересов в сфере перевозок. Следует также определить круг вопросов, по которым может быть подана жалоба, сроки ее подачи, порядок рассмотрения и дачи по ней ответа транспортными предприятиями.
Задача. На собрании акционерного общество было принято решение о продаже предприятия. При обсуждении на собрании возник ряд вопросов.
В частности, акционеры хотели знать:
1. Чем будет отличаться договор продажи предприятия как имущественного комплекса от договоров купли-продажи акционерами своих акций?
2. Может ли выступать покупателем гражданин Меладзе, который не является индивидуальным предпринимателем?
3. Нужно ли уведомлять о предстоящей продаже предприятия кредиторов и можно ли будет продать предприятие без их согласия?
4. Будет ли акционерное общество после продажи считаться ликвидированным, а работники - уволенными, или трудовые отношения с работниками будут продолжены уже с покупателем?
Ответьте на вопросы акционеров.
Предприятие - это имущественный комплекс, предназначенный для предпринимательской деятельности. В его состав входят все виды имущества, которые могут быть использованы для работы. К ним относятся: земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания) и другие права на объекты интеллектуальной собственности.
От продажи предприятий следует отличать продажу акций акционерных обществ, паев (вкладов) в товариществах и иных хозяйственных обществах. В этом случае предметом продажи являются сами акции (паи, вклады), а не предприятие как имущественный комплекс. Хозяйственное общество или товарищество остаются собственниками принадлежащего им имущества, меняется лишь состав акционеров (товарищей, пайщиков, вкладчиков).
Намой взгляд второй вопрос поставлен не совсем корректно, т. к. покупателем акций может выступать любой человек, законодательство в условиях не закрепляет ограничения в таком вопросе, как покупка акций гражданином, не являющимся индивидуальным предпринимателем. Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставной капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Из определения акционерного общества видно, что во главе стоят акционеры. Ни один акционер, ни два, а именно акционеры.
Не все права и обязанности можно передать покупателю. Нельзя передать в составе имущественного комплекса, например, полученные фирмой лицензии на занятие определенными видами деятельности. Новый собственник предприятия должен будет получать разрешительную документацию заново. Нельзя передать покупателю те обязательства, которые согласно заключенным договорам просто не передаются.
Процесс продажи предприятия является довольно сложным. Большое значение имеет подготовка к его продаже.
Предпродажная подготовка. Во-первых, необходимо четко знать, что будет входить в состав предприятия как имущественного комплекса.
Для этого должна быть проведена полная инвентаризация предприятия, на основании которой и будет определена стоимость и состав продаваемого. Полученная таким образом инвентаризационная стоимость не обязательно будет конечной стоимостью предприятия: цена за имущественный комплекс устанавливается соглашением сторон договора.
Как гласит ГК РФ, до подписания договора продажи предприятия сторонами должны быть составлены и рассмотрены:
- акт инвентаризации;
- бухгалтерский баланс;
- заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия;
- перечень всех долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований.
Во-вторых, при продаже нельзя забывать о правах кредиторов, то есть о тех, кому предприятие задолжало. О предстоящей продаже должны быть уведомлены все кредиторы. При чем такое уведомление должно быть сделано в письменной форме. Обязанность по уведомлению может лежать как на продавце, так и на покупателе.
Если кредитор письменно не сообщит продавцу или покупателю о своем согласии на перевод долга, то он вправе в течение 3 месяцев со дня получения уведомления потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, а также возмещения продавцом причиненных этим убытков. Дело может дойти до признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. Предъявить иск по данным требованиям можно в течение года со дня, когда кредитор узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю.
Даже после передачи предприятия покупателю продавец и покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.
Передаточный акт. Еще один немаловажный документ, без которого не может произойти сделка по купле-продаже предприятия, - это передаточный акт.
В данном документе должны быть отражены следующие данные:
- о составе предприятия;
- об уведомлении кредиторов о продаже предприятия;
- сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.
Акт подписывается продавцом и покупателем, и с момента его подписания предприятие считается переданным покупателю. С подписанием передаточного акта на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества, переданного в составе предприятия. Но, несмотря на подписанный акт, право собственности покупателя на предприятие возникает только с момента государственной регистрации данного права.
После подписания передаточного акта и до момента государственной регистрации права собственности покупателя последний вправе распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.
При покупке предприятия юридическое лицо меняется, меняется собственник движимого и недвижимого имущества – все это требует соответствующего оформления, а это дополнительное время и деньги. После продажи предприятия прежний собственник либо ликвидируется, либо продолжает вести предпринимательскую деятельность, но уже без данного предприятия.
Расторжение трудового договора в данном случае (4 вопрос в задаче) производится по инициативе работодателя по пункту 4 части 1 статьи 81 ТК РФ. Новый собственник имеет возможность (но не обязан) воспользоваться правом на увольнение указанных категорий руководящих сотрудников в ограниченный законом срок. Он не должен превысить трех месяцев со дня возникновения у нового собственника права собственности, то есть с момента государственной регистрации перехода этого вещного права. При этом датой государственной регистрации прав является день внесения соответствующих записей в Единый государственный реестр прав. Пропуск указанного срока препятствует применению рассматриваемого основания прекращения трудовых отношений.
Если будет принято решение о расторжении трудовых договоров с указанными руководящими работниками, то новый собственник обязан выплатить им компенсацию, размер которой не должен быть ниже трех средних месячных заработков увольняемого сотрудника.
Часть 2 статьи 75 ТК РФ предусматривает, что смена собственника имущества организации не является основанием для расторжения трудовых договоров с другими ее работниками. Но это отнюдь не означает, что данный факт вообще не оказывает никакого воздействия на трудовые отношения этих работников.
Во-первых, после смены собственника работник вправе отказаться от продолжения работы в организации. В такой ситуации трудовой договор с ним прекращается не по собственному желанию, а в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 77 ТК РФ. Для этого сотруднику необходимо письменно уведомить работодателя об отказе продолжать трудовую деятельность в организации.
Список используемой литературы.
1. Гражданский процессуальный кодекс РФ
2. Гражданский кодекс РФ
3. Устав железнодорожного транспорта РФ
4. Правила воздушных перевозок пассажиров и багажа
5. Устав автомобильного транспорта
6. Кодекс торгового мореплавания РФ
7. Устав автомобильного транспорта
8. Трудовой кодекс РФ
9. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 N 208-ФЗ
10. Миронов В.И. Трудовое право России. Учебник. М.: ООО «Журнал «Управление персоналом». 2005
11. Пугинский Б.И. Коммерческое право. - Изд-во "Зерцало",
