Московский Государственный Университет Им. Ломоносова

Факультет Государственного Управления
Реферат на тему:

«Правовые основы и порядок управления Обществом с Ограниченной Ответственностью»
Работу выполнила

Студентка 3 курса

Факультета Государственного Управления

304 группы

Николаева Виктория
Москва 2009
Содержание:
Введение…………………………………………………………….. 3

Глава 1………………………………………………………………. 5

Глава 2………………………………………………………………. 8

Глава 3………………………………………………………………. 18

Глава 4………………………………………………………………. 22

Заключение…………………………………………………………. 25

Список литературы………………………………………………... 26
Введение
Актуальность темы
Прежде всего, следует отметить происходящие в России социально-экономические изменения, которые существенно преобразовали систему юридических лиц, их органов, характер деятельности этих органов и потребовавшие разработки принципиально нового  правового регулирования. Это нашло свое выражение в принятии специальных законодательных и подзаконных актов, в которых были сформулированы положения, определяющие понятие, виды и особенности юридических лиц, новых для хозяйственной практики страны. В данном случае речь идет о Федеральном законе “Об обществах с ограниченной ответственностью”.

В наши дни исследования многих ученых направлены на формирование российского законодательства о хозяйственных обществах. В связи с развитием корпоративного законодательства появляется все больше исследований и комментариев действующего законодательства.

В наше время общества с ограниченной ответственностью являются одной из самых распространенных форм малого и среднего бизнеса. Это можно объяснить тем, что данная форма юридического лица является наиболее гибкой, упрощенной и экономичной, без личной ответственности ее участников.

Степень изученности

Изучаемые материалы и объекты, доступны каждому и расположены в следующих источниках:

- ГК, глава 4, статьи 87-94

- ФЗ « об ООО»

- учебные пособия по гражданскому праву

Но именно в данном ключе всесторонний анализ порядка управления ООО, скорее всего, впервые.
Объект исследования

Объектом исследования являются общественные отношения, складывающиеся в процессе создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью и их правовое регулирование.
Предмет исследования

Предметом исследования служат правовые акты, регулирующие правовое положение общества с ограниченной ответственностью и его участников, практика применения данных нормативных актов.
Цель исследования

Целью настоящей работы является анализ правового регулирования общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовой формы юридического лица.

Задачи исследования

Дать определение понятиям : ООО, участники общества, уставной капитал, государственная регистрация юридического лица;

Выявить признаки ОО, элементы компетенции органов управления общества;

Определить порядок создания, управления, реорганизации и ликвидации ООО.
Метод  исследования

1. Обшие методы:

o            Сравнительный анализ и аналитический метод

o            Диалектический и синергетический подходы

o            Индуктивный и дедуктивный метод

2. Специальный (системно-правовой) метод

3. Анализ нормативно-правовых актов, нормативно-правовых документов.
Структура работы

Работа состоит из введения, 4 глав и подглав во 2ой главе, соответствующего заключения. В конце прилагается  список использованной литературы.
Глава 1

Понятия и признаки ООО
Для начала дадим определение: ООО признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.[1]

Достаточно длительное время ГК РФ был единственной законодательной основой таких обществ. Поэтому был разработан Межпарламентской Ассамблеей государств-участников СНГ Рекомендательный законодательный акт СНГ “Об обществах с ограниченной ответственностью”, который и предоставил необходимые правила, которых требовало время. Однако данный нормативный акт не рассматривал общества, занимающиеся банковской, страховой и инвестиционной деятельностью, поскольку на них в первую очередь распространяется действие специального законодательства - законов о банках и банковской деятельности, о страховании и т.д., а также общества, осуществляющие производство сельскохозяйственной продукции.

На данный момент существует огромный ряд нормативных актов, которые регулируют деятельность ООО. Такие как: Конституция РФ, ГК РФ, ФЗ «Об Обществах с Ограниченной Ответственностью», Налоговый Кодекс, Трудовой Кодекс и т.д.

ООО по сути имеет коммерческую основу - объединения капиталов, характеризующейся, во-первых, делением уставного капитала на доли и, во-вторых, отсутствием ответственности участников по долгам общества личным имуществом.

В обществе с ограниченной ответственностью не должно быть более 50 участников, однако допускается создание и (или) функционирование такого общества  с одним участником - в качестве “компании одного лица”. При этом в роли учредителей и участников хозяйственных обществ по общему правилу не могут выступать государственные органы и органы местного самоуправления. [2]

Как правило, у ООО идет двухуровневая система управления. Это общее собрание как высший орган с исключительной компетенцией ни при каких условиях не передаваемой исполнительному органу и исполнительный орган (единоличный - генеральный директор, президент и др.; либо также и коллегиальный - правление, дирекция и т.п.).

Участники общества вправе: участвовать в управлении его делами; получать информацию о его деятельности, в том числе путем знакомства с бухгалтерскими книгами и иной документацией общества, в отличие от незаконно лишенных этой возможности участников акционерных обществ; принимать участие в распределении прибыли; отчуждать принадлежащую им долю в уставном капитале общества; выходить из числа участников общества; получать ликвидационную квоту, часть имущества или его стоимость, оставшуюся после расчетов с кредиторами общества при его ликвидации. Они обязаны вносить вклады в имущество общества и не разглашать конфиденциальную информацию о его деятельности. Уставный капитал общества не может составлять менее 100 минимальных размеров оплаты труда и рассматривается как минимальный размер имущества общества, гарантирующий интерес его кредиторов.[3]

ООО, как и всякое юридическое лицо обладает следующими признаками:

К числу таких признаков относятся :

1)      организационное единство;

2)      имущественная обособленность;

3)      самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

4)      выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени.

Задачи, функции и структура ООО закрепляются в учредительных документах - уставе, учредительном договоре либо в общем положении об организации данного вида.[4] Также в них должны определяться: наименование и место нахождения юридического лица, порядок управления его деятельностью, иногда и предмет и цели этой деятельности, а также иные сведения, предусмотренные законом для соответствующих разновидностей юридических лиц.

Имущественная обособленность организации предполагает наличие у нее некоторого имущества на праве собственности (либо на ограниченных вещных правах хозяйственного ведения или оперативного управления). Следует отметить, что отсутствие собственного имущества не дает обществу возможность самостоятельное участие в гражданском (имущественном) обороте, из чего вытекает, что и субъектом гражданских правоотношений оно тоже не будет являться.

Первоначальное имущество организации принято называть уставным капиталом (или «уставным фондом»). Размер этого капитала должен указываться в его учредительных документах.

Также в имуществе юридического лица могут выделяться и некоторые специальные имущественные фонды с особым правовым режимом (резервные).

Все имущество организации подлежит обязательному учету на ее самостоятельном балансе.[5] Самостоятельный баланс является важнейшим показателем общества, так как это и выявляет его имущественную обособленность. Также к этому относится и имущественная обособленность по долгам. Юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем своим имуществом, а не только имеющимися у него денежными средствами.

Еще одним признаком самостоятельности общества является его выступление в гражданском обороте и в судебных органах от своего имени. Имя юридического лица служит его индивидуализации  и заключается в его наименовании, которое определено в его учредительных документах. Наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму.[6]
Глава 2

Общие положения
Порядок создания общества с ограниченной ответственностью
Участники ООО

ГК РФ и ФЗ «Об обществах с Ограниченной Ответственностью» определяют, кто может входить в круг лиц общества, объем правоспособности участников, полномочия по распоряжению имущества. Следует отметить, что в таком случае государственные органы и органы местного самоуправления не могу участвовать в такой деятельности, если это не будет установлено законом.[7]

Учреждения могут участвовать в обществах, приобретая доли в их уставном капитале за счет доходов, полученных вне сметы, если право осуществления приносящей такие доходы деятельности предоставлено их учредительными документами. Казенные предприятия могут участвовать в обществах только с согласия собственника их имущества.[8]

Как уже было указано выше, общество не может состоять более, чем из пятидесяти участников.

В статье 8 Закона «Об обществах» дается общий перечень прав участников обществ с ограниченной ответственностью, который основывается на положениях ст. 67 ГК РФ, применяемых ко всем хозяйственным товариществам и обществам. К специфическим правам участника общества с ограниченной ответственностью относится, в частности, право свободного выхода из общества. Важнейшим можно назвать право предъявлять в интересах общества иски, а также право обжаловать в суде решения органов управления обществом. Права, изложенные в ГК РФ и в ФЗ «Об Обществах с Ограниченной Ответственностью» не могут быть исключены, уменьшены или ограничены. Устав общества может предусматривать и другие, так называемые права его участников, то есть дополнительные права. Они связаны непосредственно с участниками общества и предоставляются они не всем, а некоторым участникам этого общества. С одной стороны, предоставление дополнительных прав отдельным участникам логично, так как это позволяет наиболее эффективно работать всей организацией. С другой – может отразиться негативно, так как зачастую идут необоснованные привилегии отдельным участникам.

Наиболее часто встречающимися являются преимущества при голосовании либо при распределении полученной обществом прибыли или ликвидационного остатка. Маловероятно, но могут быть случаи, когда участник, который сделал наименьший вклад, получает абсолютную власть, что не предусмотрено ФЗ «Об Обществах с Ограниченной Ответственностью».

Статья 9 Закона «Об обществах» закрепляет обязанности участников. На самом деле круг обязанностей участников общества шире, однако, они имеют более локальный характер. Так же, как и с дополнительными правами, у отдельных участников могут появляться дополнительные обязанности, которые касаются личного участия в деятельности общества либо оказания ему каких-либо услуг. Важно отметить, при дополнительных обязанностях не идет предоставления ему дополнительных прав.

Участники общества, доли которых в совокупности составляют не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет[9].

Закон предусматривает строго судебный порядок исключения. При этом совокупная доля участников, требующих исключения, должна составлять не менее 10% уставного капитала общества независимо от того, какой частью голосов они обладают.[10]

Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участник общества с ограниченной ответственностью может продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или ее часть одному или нескольким участникам данного общества с ограниченной ответственностью.[11]

Кроме того, он может продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью или ее часть третьим лицам в случае, если это не противоречит уставу общества. Важно отметить, что участники общества с ограниченной ответственностью пользуются преимущественным правом покупки доли участника или ее части пропорционально размерам своих долей, если уставом общества с ограниченной ответственностью или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.[12]

Случается такая ситуация, когда уставом общества с ограниченной ответственностью будет предусмотрена невозможность передачи доли третьему лицу и другие участники общества от приобретения доли отказались. В этом случае на основании статьи 93 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. В сложившейся ситуации общество с ограниченной ответственностью обязано реализовать такую долю третьим лицам в установленные сроки либо уменьшить свой уставный капитал.

При смерти учредителя доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью переходят к наследникам учредителей и к правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества с ограниченной ответственностью.

Кроме того, участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время самостоятельно выйти из общества независимо от согласия других его участников. При этом ему должна быть выплачена стоимость части имущества, соответствующей его доли в уставном капитале общества в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены действующим законодательством и учредительным документами общества с ограниченной ответственностью.[13]

Решение об увеличении уставного капитала за счет вкладов третьих лиц принимается общим собранием единогласно на основании заявления третьего лица о принятии в общество и внесении вклада.

В заявлении указывается:

- размер и состав вклада, порядок и сроки его внесения

- размер предполагаемой доли в уставном капитале и др.

Уступка доли в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества. Участник общества, уступивший свою долю в уставном капитале общества, несет перед обществом обязанность по внесению вклада в имущество, возникшую до уступки указанной доли, солидарно с ее приобретателем.[14]

Итак, общество с ограниченной ответственностью в соответствии с действующим законодательством является организацией с закрытым составом участников, в которой, подобно товариществам, важное значение имеет личный элемент.
Учредительные документы ООО

Учреждение общества начинается с заключения учредительного договора и установления устава общества. Но этой стадии не существует, если общество создается одним лицом. На практике эти два действие не всегда происходят одновременно. Учредители общества обязываются создать общество, и определяют порядок совместной деятельности по его созданию.[15]

Учредительный договор простого товарищества необходим для достижения не противоречащей закону цели - создания общества с ограниченной ответственностью. Договор определяет порядок совместной деятельности по созданию общества, но и должен содержать установленные законом реквизиты: состав учредителей, размер уставного капитала и размер доли каждого учредителя, размер и состав вклада, порядок и сроки их внесения в уставный капитал, ответственность нарушителей за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников из общества.[16] Как правило, заключение учредительного договора начинает формализованный процесс создания общества.

К учредительным документам общества относится также устав, который утверждается учредителями.

Перечень сведений, которые должны быть приведены в уставе, даны в ст. 12 Закона «Об обществах с Ограниченной Ответственностью». Перечисленные сведения дают основную характеристику общества как субъекта гражданского оборота: полное и сокращенное фирменное наименование, место нахождения общества, его имущественное положение, внутренние отношения и т.д.  Перечень обязательных сведений дополнен указанием на то, что устав может содержать и иные положения, не противоречащие федеральным законам.

Общество должно иметь полное и сокращенное фирменное наименование на русском языке и вправе иметь таковое на других языках. Обязательный элемент фирменного наименования - слова “общество с ограниченной ответственностью”.[17]

Существенным является требование о необходимости включать в наименование указания, необходимые для отличия предприятия от других однородных предприятий специальное наименование, номер и т.п.[18] Запрещается включать в наименование данные, способные ввести в заблуждение.

Материальной основой деятельности общества является его имущество, прежде всего уставный капитал, сформированный за счет вкладов учредителей общества. Размер долей участников общества с ограниченной ответственностью может не совпадать, так как чаще всего вложения участников разные.

Одним из важных решений, принимаемых учредителями общества, является избрание его исполнительных органов. Если учредитель общества - одно лицо,  исполнительные органы назначаются. Следует считать, что избрание исполнительных органов должно произойти после заключения учредительного договора, то есть после выявления в надлежащей форме воли учредителей создать общество. Закон не содержит специальных указаний о том, как должно проходить собрание учредителей, определяя лишь, что утверждение устава и денежной оценки не денежных вкладов требует единогласия всех учредителей.

Высшим органом общества является общее собрание участников общества. Законом определена исключительная компетенция общего собрания, установлен порядок созыва как очередных, так и внеочередных собраний, порядок работы общего собрания.

К ряду исключительной компетенции относятся: определение основных направлений деятельности общества, принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций, изменение устава, внесение изменений в учредительный договор, утверждение документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества, принятие решения о реорганизации или ликвидации общества и т.д.[19]

Составляющие элементы компетенции общего собрания участников общества могут быть охарактеризованы как организационные и имущественно правовые. К организационным относятся: внесение корректив в устав, изменение учредительного договора, образование исполнительных органов общества, принятие решения  о реорганизации или ликвидации и т.п. Имущественно - правовые составляющие компетенции общего собрания участников включают принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками общества, о размещении облигаций и других эмиссионных ценных бумаг, о совершении крупных сделок, связанных с приобретением (отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно) имущества и т.д.

Компетенция общего собрания не безгранична - ему не предоставлено право решать любые вопросы деятельности общества. При всей своей значимости как формы выражения воли участников общества общее собрание все же является недостаточно гибким инструментом для руководства текущей деятельностью. В связи с этим ст. 32 Закона «Об обществах»  установил, что руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом или единоличным и коллегиальным исполнительным органом общества.

Решения общего собрания, как правило, принимаются большинством голосов участников общества с ограниченной ответственностью. Однако в ряде случаев, исходя из значимости для общества решаемого вопроса, Закон требует квалифицированного большинства и даже единогласия. Для изменения устава общества, в том числе для изменения размера уставного капитала, уменьшения или увеличения, необходимо решение общего собрания, принятое большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества.[20]
Имущество ООО

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется не из стоимости вкладов его участников[21], а из “номинальной стоимости долей его участников[22]. В этом отношении Закон «Об обществах» занял более четкую, чем ГК РФ, позицию. Он различает номинальную стоимость доли участника, по соотношению которой с уставным первоначальным капиталом и определяется размер его доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Для поддержания сложившегося между участниками общества баланса интересов уставом общества или единогласным решением его общего собрания, вносящего соответствующие положения в устав, возможно ограничение максимального размера доли участника если, например, участники общества хотят исключить возможность господства одного из них либо ограничение возможности изменения соотношения их долей, то есть, по сути, запрет неограниченного увеличения доли одного или нескольких участников при соответствующем уменьшении долей остальных участников. Однако такое решение должно носить общий характер, касающийся любых участников общества, и не может быть принято в отношении конкретного участника или участников.

Вкладом в уставный капитал общества могут служить либо вещи, включая деньги и ценные бумаги, либо права требования или пользования, имеющие денежную оценку.

При выходе или исключении из общества участника, передавшего обществу в качестве вклада имущество в пользование, а не в собственность, данное имущество по общему правилу остается в пользовании общества в течение срока, на который оно первоначально и было передано.[23]

Наряду с защитой интересов потенциальных кредиторов Закон устанавливает ряд новых гарантий для участников общества. Так, для сохранения размера имеющихся у них долей и поддержания сложившегося баланса их взаимных имущественных интересов установлены специальные правила об изменении, увеличении и уменьшении размера уставного капитала общества.

Увеличение уставного капитала общества допускается тремя способами:

1)      за счет имущества самого общества без дополнительных вкладов его участников, то есть за счет его чистых активов.

2)      за счет дополнительных вкладов участников в уставный капитал, а не в иное имущество общества

3)      за счет вкладов вновь принимаемых участников, если эта возможность прямо не исключена уставом конкретного общества

Уменьшение уставного капитала общества допускается двумя способами:

1)      путем пропорционального уменьшения номинальной стоимости долей всех участников с сохранением размера их долей

2)      путем погашения долей, принадлежащих обществу

При этом общество, согласно ст. 20 Закона «Об обществах», обязано письменно уведомить об этом “всех известных ему кредиторов”, а также опубликовать сообщение о принятом решении для сведения остальных заинтересованных лиц.

Возможность сохранения неизменным состава участников общества с ограниченной ответственностью - одно из преимуществ данной организационно-правовой формы. С этой целью Закон разрешает устанавливать уставом конкретного общества запрет не только продажи, но и иной уступки доли (части доли) участника третьим лицам либо обязательное согласие общества или остальных его участников на такую уступку или продажу.[24]

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью образуется за счет вкладов участников. Оплата вкладов не может производиться ни путем зачета, ни путем займа, предоставляемого участнику из активов общества.
Государственная регистрация ООО

В соответствии со ст. 51 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью подлежит государственной регистрации в уполномоченном  государственном органе в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Общество с ограниченной ответственностью считается созданным со дня внесения соответствующей записи в реестр.

     В соответствии со ст.1 Закона государственная регистрация юридических лиц - это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с указанным Законом.

Перечень документов, представляемых при государственной регистрации создаваемого общества с ограниченной ответственностью, приведен в ст.12 Закона «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», в соответствии с которой в регистрирующий орган представляются:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством Российской Федерации. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам общества с ограниченной ответственностью данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах,  заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании общества с ограниченной ответственностью соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания общества с ограниченной ответственностью.

б) решение о создании общества с ограниченной ответственностью в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации.

в) учредительные документы общества с ограниченной ответственностью (подлинники или нотариально удостоверенные копии).

г) выписка из реестра иностранных обществ с ограниченной ответственностью соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного общества с ограниченной ответственностью – учредителя.

д) документ об уплате государственной пошлины.

Решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием для внесения соответствующей записи в государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом записи в государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр.[25]

Свидетельство оформляется на бланке, изготовленном по единому образцу, утвержденному федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц.

С 1 июля 2002 года максимальный срок Регистрации сократился с одного месяца до пяти рабочих дней. Он отсчитывается со дня представления Регистратору всех необходимых документов. Согласно ст. 191 ГК РФ течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

Документ, подтверждающий государственную регистрацию, то есть факт внесения организации в Госреестр, выдается не позднее рабочего дня, следующего за днем регистрации. При наличии праздников и выходных дней дата выдачи такого документа смещается.[26]
Глава 3

Порядок реорганизации ООО

Одним из способов прекращения и в определенных случаях - возникновения юридического лица является реорганизация. Основные положения о реорганизации юридических лиц, в том числе обществ с ограниченной ответственностью, содержатся в статьях 57 - 60 ГК РФ. При реорганизации общества (обществ) права и обязанности реорганизуемого общества переходят в порядке универсального правопреемства к другим обществам. К правопреемникам может перейти весь комплекс имущественных прав и обязанностей реорганизуемого общества либо часть их. Не допускается лишь такая реорганизация, в результате которой права реорганизуемого общества оказались бы отделены от его обязанностей. В большинстве случаев реорганизация происходит добровольно по решению самого общества.[27]

Юридическое завершение и признание реорганизация получает в государственной регистрации. Реорганизация признается состоявшейся с момента государственной регистрации обществ, выступающих в качестве правопреемников реорганизованного общества (обществ). В случае присоединения одного общества к другому завершением реорганизации считается внесение в государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества. Одновременно должны быть внесены необходимые изменения в реестровую запись относительно общества, к которому было присоединено другое общество. При реорганизации в форме слияния или присоединения должно учитываться требование Закона о предельной численности участников общества с ограниченной ответственностью.[28]

В целях обеспечения интересов кредиторов решение о реорганизации, принятое обществом, в письменной форме сообщается всем известным обществу кредиторам в 30-дневный срок со дня его принятия; кроме того, сведения о реорганизации публикуются в органе печати, в котором помещаются данные о государственной регистрации юридических лиц. В установленные Законом сроки кредиторы общества вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения своих убытков.[29] Это правило более всего применимо к случаям реорганизации в форме разделения или выделения, поскольку именно здесь возможно несоразмерное распределение прав и обязанностей между правопреемниками. Но и в случаях слияния или присоединения могут возникнуть неблагоприятные для кредиторов обстоятельства, например если сливаются вполне благополучное общество и общество, отягощенное значительным пассивом. В результате сокращается актив имущества первого и тем самым снижается уровень обеспеченности интересов его кредиторов.

Слияние обществ происходит на основе договора, заключаемого между ними. В связи с тем, что реорганизация происходит на основе решений общих собраний, важно определить, кто имеет право проявить инициативу, потребовать созыва такого собрания. Очередное общее собрание созывается исполнительным органом общества, а согласно ст.35 Закона «Об обществах» инициативу созыва внеочередного собрания и постановки на нем вопроса о слиянии могут проявить исполнительный орган общества, совет директоров (наблюдательный совет), если он образован, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов. Следует также иметь в виду, что любой участник общества вправе, с соблюдением установленного порядка, вносить вопросы в повестку дня собрания, следовательно, любой участник может выступить с инициативой обсуждения вопроса о слиянии.

Общее собрание каждого из объединяющихся обществ принимает решение:

1)      о слиянии

2)      об утверждении договора о слиянии

3)      об утверждении устава общества, образуемого в результате слияния

4)      об утверждении передаточного акта.

Общее собрание каждого общества с ограниченной ответственностью утверждает передаточный акт. В соответствии со ст.59 ГК этот акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемых обществ.

Возникшее в результате слияния новое общество должно иметь предписанные Законом учредительные документы. Утверждения на собраниях объединяющихся обществ договора о слиянии и устава нового общества недостаточно - необходимо, чтобы все участники реорганизованного общества подписали договор о слиянии, который тем самым приобретает статус учредительного. Договор о слиянии должен удовлетворять всем требованиям, которые предъявляются к учредительному договору.[30]

После утверждения документов, перечисленных выше,  наступает следующий этап в формировании нового общества - избрание исполнительных органов. Избрание происходит на совместном общем собрании, в котором принимают решение участники всех объединившихся обществ.

Совершение действий, необходимых для государственной регистрации вновь образованного общества, возлагается на единоличный исполнительный орган общества. Это положение действует и в том случае, когда в соответствии с уставом в обществе создан и единоличный, и коллегиальный исполнительный орган. Последний не вправе уполномочить на совершение указанных действий иное лицо из своего состава.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Процедура присоединения в целом такая же, как при слиянии обществ, хотя есть и определенные отличия. Если при слиянии участники каждого общества утверждают на общем собрании весь комплекс необходимых документов, то в рассматриваемых случаях собрание каждого общества принимает решение о реорганизации и утверждает договор о присоединении. В связи с тем, что происходит передача имущества присоединяемого общества, общее собрание его участников утверждает и передаточный акт.

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь созданным обществам.

При разделении общества оно прекращает свое существование, и его место в гражданском обороте занимают общества, образованные в результате разделения. Происходит передача всех прав и обязанностей прежнего общества ко вновь образованным.

Разделение общества по решению собрания его участников происходит на добровольных началах. Но возможно и принудительное разделение. Одним из нормативных актов, предусматривающих возможность принудительного разделения, является Закон “О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках”. Статья 19 названного Закона указывает, что принудительное разделение коммерческой организации (в том числе, естественно, и общества с ограниченной ответственностью) допускается по решению федерального антимонопольного органа в случае, когда коммерческая организация занимает доминирующее положение и два или более раза нарушила антимонопольное законодательство. Разделение или выделение происходит на основе предоставления самостоятельности структурным подразделениям при условии, что это приведет к развитию конкуренции.

Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего.

Процесс выделения общества (обществ) из существующего вызывает необходимость решить две группы вопросов: во-первых, о состоянии "материнского" общества, во-вторых, о правовом и имущественном положении выделившихся обществ.

В соответствии со ст.104 ГК РФ и Законом «Об обществах», общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью или производственный кооператив. Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) либо в потребительский кооператив не допускается. Создание вместо общества с ограниченной ответственностью хозяйственного товарищества или потребительского кооператива возможно только после его прекращения с ликвидацией дел и имущества, но это уже не будет преобразованием (преобразованием следует считать изменение организационно-правовой формы юридического лица).

В повестку дня общего собрания участников для решения вопроса о преобразовании должны быть включены следующие пункты:

а) о преобразовании общества

б) о порядке и условиях преобразования

в) о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества или на паи производственного кооператива

г) об утверждении устава создаваемого акционерного общества или производственного кооператива

д) об утверждении передаточного акта

Участники общего собрания общества, принявшие решение его преобразовать, становятся участниками-учредителями нового юридического лица - акционерного общества или производственного кооператива. Одновременно решается вопрос о порядке обмена долей на акции в созданном акционерном обществе или на паи в производственном кооперативе.[31]

Все права и обязанности преобразуемого общества переходят к его правопреемнику с момента государственной регистрации нового юридического лица и учинения записи об исключении из единого государственного реестра общества, подвергшегося преобразованию.

Глава 4

Порядок ликвидации ООО

Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Ликвидация общества является, наряду с реорганизацией, формой прекращения юридического лица, но такого, при котором правопреемство не происходит. Общество может быть ликвидировано добровольно - по решению его участников либо принудительно - по решению суда.

Вопрос о ликвидации общества с ограниченной ответственностью вносится на рассмотрение общего собрания его участников по предложению совета директоров (наблюдательного совета) исполнительного органа или любого участника общества независимо от размера или числа имеющихся у него долей. Законом даже примерно не определены причины, по которым общество может быть ликвидировано в добровольном порядке. Ст.61 ГК РФ указывает лишь две из них: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано.

Необходимость выносить на общее собрание вопрос о прекращении деятельности общества в связи с истечением срока, на который оно было создано, можно объяснить тем, что большинство участников пожелает продлить этот срок или вовсе отказаться от определения срока. Однако если срок в учредительных документах определен и по его истечении исполнительный орган общества будет совершать какие-либо сделки, то возникшие из них обязательства нельзя рассматривать как обязательства общества, ответственность по ним должно нести лицо, вступившее в сделку.

Решение о добровольной ликвидации принимается и в случае, когда стоимость чистых активов общества уменьшилась и стала ниже уровня минимального размера уставного капитала. Решение о ликвидации общества должно быть незамедлительно письменно сообщено органу государственной регистрации по месту регистрации общества.[32]

Принудительная ликвидация общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в ст.62 ГК РФ: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или иных нормативных правовых актов.

Согласно ст.65 ГК РФ основанием принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) общества. Условия и порядок объявления общества несостоятельным (банкротом) определены Законом о банкротстве. Внешним признаком банкротства общества считается его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с установленной даты их исполнения.

При ликвидации общества, в состав участников которого входит государство - Российская Федерация или субъект Российской Федерации - или муниципальное образование, необходимо включение в состав ликвидационной комиссии представителя соответствующего органа по управлению государственным имуществом или органа местного самоуправления.[33]

Ликвидационная комиссия публикует в органе печати, в котором обычно помещаются сведения о государственной регистрации юридических лиц, информацию о предстоящей ликвидации общества с точным указанием его реквизитов, о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Предоставляемый кредиторам срок для заявлений в ликвидационную комиссию не может быть меньше двух месяцев.[34] Если общество к моменту ликвидации не имеет обязательств перед кредиторами, то в результате ликвидационных мер его имущество будет распределено между участниками. Как правило, имущество распродается (в том числе с торгов), а между участниками распределяются денежные средства, вырученные от распродажи.

Также ликвидационная комиссия должна принять и другие меры, чтобы выявить кредиторов и предложить им заявить свои требования к ликвидируемому обществу. Всем известным кредиторам направляются письменные уведомления о ликвидации общества. Уведомление содержит информацию о размере долга общества адресату и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию. Когда срок для заявления требований истек, ликвидационная комиссия составляет промежуточный баланс. В промежуточном балансе отражается состав имущества ликвидируемого общества, т. е. данные об активах и заявленных кредиторами требованиях, которые могут быть удовлетворены за счет имеющихся активов. Должны быть учтены не только ликвидные требования, но и требования, срок платежа по которым еще не наступил. Ликвидационная комиссия дает заключение по поводу удовлетворения предъявленных кредиторами требований.

Требования кредиторов удовлетворяются в первую очередь из денежных средств ликвидируемого общества. При недостаточности денежных средств ликвидационная комиссия продает имущество общества с ограниченной ответственностью с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.[35]

Заключительным актом работы ликвидационной комиссии является составление ликвидационного баланса, который утверждается общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью по согласованию с органом, в котором зарегистрировано ликвидируемое общество. Этим завершается работа ликвидационной комиссии, но до ее завершения кредиторы, которым ликвидационная комиссия отказала в удовлетворении требований, вправе обратиться с иском в суд. При удовлетворении иска кредитор получает выплаты за счет имущества ликвидируемого общества, оставшегося после удовлетворения кредиторов, своевременно заявивших о своих требованиях. Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано ликвидированное общество.
Заключение

В результате проведенных в работе исследований установлено что общество с ограниченной ответственностью это:

1) коммерческая организация, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли

2) хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников

3) общество, учрежденное одним или несколькими лицами

4) юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права

5) общество, уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительными документами

6) общество, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов

7) организация, обладающая соответствующей устойчивой структурой

В настоящее время общество с ограниченной ответственностью является наиболее распространенной организационно-правовой формой хозяйственных обществ в Российской Федерации. В связи с этим изучение и осмысление отдельных юридических проблем, связанных с правовым регулированием создания и функционирования подобных обществ, представляет большой практический и теоретический интерес.

С учетом проведенных в работе исследований установлено, что законодательное обеспечение деятельности общества с ограниченной ответственностью нуждается в дальнейшем совершенствовании. Основным направлением правового совершенствования деятельности общества является внесение изменений в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Список использованной литературы.
1)      Гражданский кодекс Российской Федерации

2)      Налоговый кодекс Российской Федерации

3)      Федеральный закон “Об обществах с ограниченной ответственностью”

4)      Федеральный закон “О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей”

5)      Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ

6)      Гражданское право. Учебник. Том I. Под ред. Е.А.Суханова

7)      Журнал Российский Бухгалтер. Статья – совершение ООО крупных сделок и сделок с заинтересованностью

8)      www.consultant.tu

9)      www.inkorp.ru – круглый стол «Проблемы изменений в законе об ООО»

---