Содержание

Введение……………………………………………………………………..	3
Глава I. Правовое регулирование несостоятельности                    (банкротства)……………………………………………………….	6
Глава II. Основные понятия и виды профессиональных участников                рынка ценных бумаг………………………………………………                2.1. Профессиональная деятельность участников                                                       рынка ценных бумаг………………………………………….	14 21
2.2. Саморегулируемые организации……………………………. Глава III. Банкротство профессиональных участников                  рынка ценных бумаг……………………………………………... Заключение…………………………………………………………………...	29    31  43
Список литературы…………………………………………………………..	46

Введение

 В январе 1998 года был опубликован новый Федеральный закон  “О несостоятельности (банкротстве)”, который вступил в силу с 1 марта 1998 года. Новый закон по некоторым позициям значительно отличается от старого и включает в себя целый ряд положений, являющихся новыми для российского законодательства. В нем обнаруживается стремление законодателей обеспечить по возможности исчерпывающее регулирование соответствующих отношений. Вместе с тем, в ряде случаев это оказалось невозможным, в силу специфики некоторых групп правоотношений, например, таких как регулирование профессиональной деятельности участников рынка ценных бумаг, требующих излишне детальной регламентации, выходящей за рамки регулирования данного закона. В связи с этим в подобных ситуациях допускается принятие иных федеральных законов и других нормативных правовых актов.

Рынок ценных бумаг в России до сих пор не имеет достаточной правовой базы, организационной и информационной структуры, а также достаточного и разнообразного количества ценных бумаг.

Особенностью нынешнего этапа в развитии рынка ценных бумаг является его дерегуляция, что выражается в небольшом наборе средств и объектов государственного регулирования, вследствие недостатка существования данного сегмента по времени. Это проявляется в том, что основной упор в развитии рынка ценных бумаг основан на максимальном саморегулировании со стороны профессиональных участников рынка, что влечет за собой, в большинстве случаев, не эффективное, а зачастую и невыгодное для клиента управление ценными бумагами и как следствие приводит к банкротству.

Законодательство о несостоятельности (банкротстве) представляет собой сложную систему правовых норм. Основанием правового регулирования несостоятельности (банкротства) являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). Но все же, в системе правового регулирования несостоятельности (банкротства) центральным нормативным правовым актом является Федеральный закон  « О   несостоятельности (банкротстве)».

Таким образом, изучая механизм правового регулирования и практику применения нормативных актов, регулирующих институт несостоятельности банкротства на примере профессиональных участников рынка ценных бумаг, можно проанализировать причины возникновения несоответствий положений правовых норм, регулирующих несостоятельность реальным возможностям их реализации и применения. Представляется возможным выявить основные особенности структурных связей законодательства о несостоятельности (банкротстве) с иными материальными и процессуальными правовыми нормами, регулирующими данную деятельность в системе права России, выделить основные проблемы правоприменительной практики в области несостоятельности и предположить возможные пути дальнейшего совершенствования нормативной базы для данной сферы экономики страны.

Проведение такого анализа, основанного на данных материалов судебно-арбитражной практики, сложившейся за период действия Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» и Федерального закона «О рынке ценных бумаг»  является основной целью этой работы. Деление на три главы представляется наиболее рациональным для достижения этой цели.

В первой из них рассматривается основной Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» уточнения и изменения, которые его коснулись. Новый Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» значительно отличается от действующего ранее «О несостоятельности (банкротстве) предприятий»  и включает в себя целый ряд положений, являющихся новыми для российского законодательства.

В второй главе рассматриваются основные понятия о профессиональной деятельности и профессиональных участниках рынка ценных бумаг, требования к профессиональным участникам рынка, а также  статус профессионального участника рынка ценных бумаг в законодательстве Российской Федерации, правовое регулирование данного процесса, правовая природа национальной законодательной базы, регулирующей данные аспекты, а также теоретические основы.

 В третьей главе автор постарался обозначить основные правила и особенности, а так же проблемы, возникающие на  практике  применения нормативных актов, регулирующих процесс несостоятельности юридических лиц, в течение процедуры наблюдения, конкурсного производства и мирового соглашения. А также выявить закономерности влияния арбитражной практики на совершенствование законодательства о банкротстве.

Источниками для написания данной работы послужили правовые акты Российской Федерации, регулирующие институт несостоятельности юридических лиц, комментарии к исследуемым источникам права, данные ведущими российскими учеными, публикации российской прессы. В анализе развития законодательной базы, регулирующей процесс банкротства, использовались монографии российских и зарубежных авторов, материалы научных журналов.

Используемые источники и проблематика работы представляются достаточно актуальными на сегодняшний день. Данная тема интересна еще и тем, что она отражает не только проблемы правового института несостоятельности, но и общие тенденции несоответствия российского законодательства реалиям экономического развития рынка ценных бумаг в нашей стране.
ГЛАВА
I
. Правовое  регулирование несостоятельности

          (банкротства).
Основанием правового регулирования несостоятельности (банкротства) являются положения Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) о несостоятельности (банкротстве) индивидуальных предпринимателей (ст.25)[1] и юридических лиц (ст.65)[2].

Круг содержащихся в Кодексе правовых норм, регулирующих несостоятельность (банкротство) участников имущественного оборота, не исчерпывается названными статьями. К числу таких норм, непосредственно регламентирующих эти правоотношения, должны быть отнесены положения о том, что в случаях, когда стоимость имущества юридического лица, являющегося коммерческой организацией (за исключением казенного предприятия) либо действующего в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном статьей 65 Кодекса, то есть путем признания его банкротом (п. 4 ст. 61).

Кроме того, многие нормы Кодекса, хоть и не затрагивающие непосредственно банкротства, имеют определяющее значение для решения целого ряда ключевых вопросов, возникающих в связи с несостоятельностью (банкротством) юридических лиц. Речь идет о положениях, регулирующих, например, организационно-правовые формы юридических лиц; право собственности и другие вещные права; обязательственные правоотношения; вопросы ответственности за нарушения обязательств; порядок заключения, изменения и расторжения договоров и другие.[3]

И все же законодатель, принимая Гражданский кодекс Российской Федерации, учитывал, что правовое регулирование правоотношений, возникающих при несостоятельности (банкротстве) субъектов гражданских правоотношений, невозможно без специального законодательства, детальнейшим образом регламентирующего все вопросы, связанные как с материально-правовыми, так и с процессуальными аспектами этих отношений. Данное обстоятельство послужило причиной включения в Кодекс общей отсылочной нормы к специальному законодательству (п.3 ст.65): «Основанием признания судом юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации такого юридического лица устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве)».[4]

Таким образом, в системе правового регулирования несостоятельности (банкротства) участников имущественного оборота центральным нормативным правовым актом является Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), при подготовке и принятии которого обнаружилось в целом стремление обеспечить по возможности исчерпывающее регулирование соответствующих отношений. Вместе с тем в ряде случаев это оказалось невозможным в силу специфики некоторых групп правоотношений, требующих излишне детальной регламентации, выходящей за рамки предмета регулирования данного закона. В связи с этим в подобных ситуациях допускается принятие иных федеральных законов и других нормативных правовых актов. Однако следует обратить внимание на то, что все указанные случаи, а также уровень соответствующего нормативного акта прямо обозначены в тексте Закона о банкротстве.

Предметом регулирования Закона о банкротстве признается весь комплекс отношений, возникающих в связи с неплатежеспособностью юридических лиц как участников имущественного оборота. Прежде всего, определяются критерии и внешние признаки несостоятельности (банкротства), которые для арбитражного суда, рассматривающего дело о банкротстве должника, являются основанием для применения к должнику соответствующих процедур, предусмотренных Законом о банкротстве, либо добровольного объявления должником о своей несостоятельности (банкротстве) при соблюдении требований, предусмотренных Законом.

Специфической чертой предмета правового регулирования Закона о банкротстве является включение в него наряду с материально-правовыми большого числа норм, относящихся к процессуальному законодательству. Принимая во внимание значительное своеобразие такой категории дел, как дела о несостоятельности (банкротстве), законодатель включил в текст Закона о банкротстве большое число норм, регламентирующих порядок их разрешения арбитражным судом. Основная часть специальных правил, посвященных порядку рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве), сосредоточена в главе III Закона о банкротстве «Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде» [5]. Однако круг процессуальных правил этим не исчерпывается, в тексте Закона, в других его главах, имеется немало иных процессуальных норм, регламентирующих действия арбитражного суда и участников дела о банкротстве применительно к отдельным процедурам несостоятельности должника. Причем указанные процессуальные нормы применяются в приоритетном по отношению к правилам, помещенным в главе III Закона о банкротстве порядке.

Круг юридических лиц – должников, попадающих в сферу действия Закона о банкротстве, определен указанным Законом на основании п.1 ст. 65 Кодекса.[6] Таким образом, в роли должника, в отношении которого может быть возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве), может выступать любая коммерческая организация, за исключением казенного предприятия. Из числа некоммерческих организаций несостоятельными (банкротами) могут быть признаны лишь те из них, которые имеют организационно-правовую форму потребительского кооператива либо благотворительного или иного фонда. Банкротство иных некоммерческих организаций исключается.

Существенными особенностями отличается правовое регулирование несостоятельности (банкротства) банков и иных кредитных организаций. Закон о банкротстве включает в себя лишь основные принципиальные положения о банкротстве этой категории должников, а в остальном отсылает к специальному закону – федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», нормы которого должны применяться в приоритетном порядке.[7]

Закон о банкротстве (пункты 5 – 7 ст. 1) определяет также соотношение содержащихся в нем норм и положений международного частного права. Основополагающие принципы соотношения внутреннего законодательства и международного частного права установлены Конституцией Российской Федерации, согласно которой «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы».[8]

Применение нового Закона о банкротстве порождает известные трудности. Во-первых, потому, что, как и его предшественники предыдущих столетий, он объемен и сложен по построению и формулировкам. По сравнению с Законом от 19 ноября 1992 года «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» объем его вырос более чем в три раза. Усложнился и расширился понятийный аппарат, внесено много уточнений процессуального характера, появилось много принципиально новых норм материального права. Во-вторых, трудности связаны с новым, глубинным содержанием нового Закона о банкротстве, поскольку он, по существу, вводит новую идеологию этого процесса.

Новый Закон в полной мере учитывает специфику отдельных категорий должников и предусматривает связанные с этим особенности применения к ним процедур банкротства, в отдельных параграфах так же отразились  процедуры банкротства для сельскохозяйственных организаций, страховых организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.

Другая характеристика, о которой необходимо сказать, касается понятийного аппарата. Основные понятия содержит ст.2 нового Закона о банкротстве. Уточнения коснулись, например, арбитражного управляющего, который сегодня выступает в трех лицах: временного, внешнего и конкурсного (ст. 2).

Банкротство сегодня,  с позиций законодателя, -  это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Кроме самого определения, новый Закон (ст. 3) содержит признаки банкротства. Здесь уточняется срок неисполнения должником обязательств, который составляет 3 месяца (с момента наступления даты исполнения). Еще один признак, имеющий содержательное значение, сформулирован в ст. 5. Он касается размеров задолженности. В соответствии с ним дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику – юридическому лицу составляют не менее 500 минимальных размеров  оплаты труда. Таким образом, российский Закон кроме факта неплатежей и временного их отрезка устанавливает и минимальную задолженность.[9]

Третий аспект, на котором хотелось бы остановиться, - это процедуры банкротства, Статья 23 выделяет четыре процедуры для юридических лиц: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Помимо процедуры конкурсного производства, применяемой при ликвидации должника – юридического лица, к нему могут быть применены и иные процедуры: наблюдение; внешнее управление; мировое соглашение. Последнее слово в выборе конкретной процедуры, применяемой к должнику, всегда остается за арбитражным судом.

Совершенно ново для российского законодательства наблюдение, которое, вводится непосредственно с момента принятия арбитражным судом заявления о банкротстве должника. Главная цель этой процедуры -  обеспечить сохранность активов должников до вынесения арбитражным судом решения по существу дела. Выполнение этой задачи возлагается на временного управляющего, назначенного арбитражным судом. При этом руководитель должника не отстраняется от выполнения своих обязанностей, однако, определенные сделки, которые могут привести к отчуждению недвижимого и иного имущества (в зависимости от суммы сделки), он может совершать исключительно с согласия временного  управляющего. Другая задача временного управляющего в период наблюдения – разобраться с финансовым состоянием должника и определить, имеется ли возможность восстановить его платежеспособность (при наличии признаков банкротства). Именно временный управляющий еще до принятия арбитражным судом решения по существу дела о банкротстве должен созвать собрание кредиторов, которое на основе информации временного управляющего о результатах анализа финансового состояния должника принимает одно из следующих решений: о введении внешнего управления и обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством или об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства. Таким образом, принимая решение по делу о банкротстве, арбитражный суд может опираться на волю управляющего.

В этот период не  начисляются также неустойки (штрафы, пени) по этим обязательствам и финансовые (экономические) санкции по обязательным платежам. В целях компенсации потерь кредиторов и государства (по обязательным платежам) на все «замороженные» суммы должны начисляться лишь проценты по ставке рефинансирования Центрального банка РФ.[10]

Принятие судом решения о признании должника банкротом влечет открытие конкурсного производства. Новый Закон подробно останавливается на процедуре конкурсного производства. В главе 6 «Конкурсное производство»,  во-первых, речь идет о сроке, (он не может превышать один год) и правовых последствиях открытия конкурсного производства. Так, согласно ст.98 с открытием конкурсного производства считается наступившим срок всех денежных обязательств, прекращается начисление неустоек и процентов, снимаются ограничения на коммерческую тайну, а также ранее наложенные аресты и т.п. Во-вторых, законодатель подробно определил полномочия конкурсного управляющего. В частности, последний наделяется функцией осуществления инвентаризации и оценки имущества должника. В данной главе речь идет о конкурсной массе, счетах должника в ходе конкурсного производства, очередности удовлетворения требований кредиторов и порядке продажи имущества должника.

Достаточно внимания новый Закон уделил и мировому соглашению. Ему посвящена глава 7, включающая 10 статей, подробно раскрывающих форму, содержание и правовые последствия заключенного мирового соглашения. На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение. Заключение мирового соглашения, предусматривающего отсрочку или рассрочку исполнения обязательства, уступку прав требований должника, исполнение обязательств должника третьими лицами, скидку с долгов и т.п., вполне приемлемый способ окончания дела о банкротстве.[11]

Однако действовавший ранее закон выдвигал практически непреодолимое препятствие для мирового соглашения: в течение двух недель после утверждения мирового соглашения арбитражным судом кредиторы должны были получить удовлетворение своих требований в размере не менее 35 процентов суммы долга.

Новый Закон снимает это и другие препятствия на пути достижения мирового соглашения, которое становится предметом свободного волеизъявления сторон. Утверждение арбитражным судом мирового соглашения влечет прекращение производства по делу о банкротстве. Если мировое соглашение заключается на стадии конкурсного производства, принятое арбитражным судом решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства не подлежит исполнению.

Итак, при осуществлении практически всех процедур банкротства в качестве одного из главных действующих лиц выступает временный, внешний, конкурсный управляющий, объединяемый согласно Закону одним понятием – арбитражный управляющий.

В соответствии с Федеральным законом арбитражным управляющим может быть назначено физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, обладающего специальными знаниями. Арбитражные управляющие действуют на основании лицензии, выдаваемой государственным органом РФ по делам о банкротстве и финансовому оздоровлению. В случае банкротства по вопросам социального обеспечения управляющий приравнивается к руководителю организации-должника.

Итак, новый Закон, касающийся важнейшей сферы гражданско-правового регулирования, начал действовать. Хочется верить, что у него есть перспективы и он будет эффективнее, полезнее для российской экономики, чем его предшественник.[12]
ГЛАВА
II
. Основные понятия и виды профессиональных           

                   участников рынка  ценных бумаг   



Профессиональный участник рынка ценных бумаг - это индивидуальный предприниматель или юридическое лицо, осуществляющее профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг. Определим, прежде всего, статус этого субъекта.

В соответствии с ч.19 ст.2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" профессиональными участниками рынка ценных бумаг являются юридические лица, в том числе кредитные организации, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, осуществляющие профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг.

Закон "О рынке ценных бумаг" (равно как и другие правовые акты) не содержит легального определения профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Сформулировать его можно только исходя из конкретных направлений указанной деятельности.

Таковыми являются: брокерская деятельность; дилерская деятельность; депозитарная  деятельность; деятельность по управлению ценными бумагами; деятельность по определению взаимных обязательств (клиринг); деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг; деятельность по организации торговли на рынке ценных бумаг.

 В настоящем Законе определен широкий круг лиц - субъектов отношений в сфере эмиссии, размещения, обращения ценных бумаг. К таковым относятся эмитенты, владельцы ценных бумаг, профессиональные участники рынка ценных бумаг, финансовые консультанты на рынке ценных бумаг, добросовестные приобретатели ценных бумаг.

Основными участниками рынка ценных бумаг являются эмитенты, инвесторы и профессиональные участники.

Эмитенты – это «производители» товара «ценные бумаги» -  лица, которые выпускают в обращение ценные бумаги и несут обязательства по ним от своего имени и за свой счет. Эмиссионная деятельность для них не является профессиональной и  для ее осуществления  им не нужна специальная  лицензия.

Инвесторы – это  покупатели  товара «ценные бумаги». Они приобретают ценные бумаги за свой счет, на свой страх и риск. Инвестиционная деятельность для  них также не является профессиональной, ибо рисковать своими деньгами может кто угодно, никакого разрешения (лицензии) для этого не нужно.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг - юридические лица, которые осуществляют виды деятельности, указанные в гл.2 настоящего Закона.

Законом №185-ФЗ было изменено понятие профессионального участника рынка ценных бумаг. Так, из профессиональных участников рынка ценных бумаг были исключены кредитные организации, а также индивидуальные предприниматели. Однако рынок, на котором обращается специфический товар, должен иметь и своих оптовых и розничных продавцов, свою особую организацию торговли, свою инфраструктуру. Вся деятельность, связанная с оборотом ценных бумаг, является для них профессиональной. Она предоставляет собой все виды услуг, связанных с ценными бумагами: выполнение приказов клиентов на покупку и продажу ценных бумаг, доверительное управление ценными бумагами клиента, хранение ценных бумаг, организация рынка ценных бумаг и т.д. Ее осуществление требует не только специальных знаний, опыта, организации, значительных объемов первоначального капитала, но и получения специального разрешения от государственных органов – лицензию. Профессиональная деятельность на фондовом рынке находится под строгим контролем государства.

Как было уже сказано, в России основным законодательным актом, регламентирующим профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, является Федеральный закон РФ " О рынке ценных бумаг". В соответствии с данным законом следующие виды деятельности на рынке ценных бумаг являются профессиональными видами деятельности.

Брокерская деятельность на рынке ценных бумаг – это совершение сделок с ценными бумагами за счет и по поручению клиента, то есть это посредническая деятельность. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, который занимается брокерской деятельностью, называется  брокером.

Брокер  может совершать   сделки  с ценными бумагами на основе договора  поручения или  договора комиссии, заключенного с клиентом. В случае, когда брокер действует на основании договора поручения, он выступает в качестве поверенного и заключает сделки от имени клиента - доверителя. Именно клиент в этой ситуации выступает в качестве стороны сделки. В случае, когда брокер действует на основании договора комиссии, он выступает в качестве комиссионера и заключает сделки в интересах клиента – комитента не от имени клиента, а  от своего имени.

Дилерская деятельность – это совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем котировки ценных бумаг. Лицо, которое занимается дилерской деятельностью, называется дилером.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий работу по управлению ценными бумагами называется  управляющим. Доверительное управление, переданным ему во владение  и принадлежащему  другому лицу,  в интересах  этого лица или  указанным им третьих лиц, управляющий осуществляет от своего имени, за вознаграждение и  лишь в течение определенного срока.

В качестве предмета доверительного управления могут быть  ценные бумаги, денежные средства, предназначенные для  инвестирования  в них, а также  денежные средства и ценные бумаги, получаемые   ходе управления  ценными бумагами. Обязательным условием  выполнения управляющим  своих  функций является то, что во всех поручениях на выполнение операций с ценными бумагами он обязан указывать, что  действует в качестве управляющего.

Деятельность по  определению взаимных обязательств (клиринг)  заключается в сборе информации  по сделкам с ценными бумагами, ее  сверке и корректировке и подготовке бухгалтерских документов, а также  зачету по поставкам  ценных бумаг и  расчетам  по ним. Этим видом деятельности может заниматься только юридическое лицо, коммерческая или некоммерческая организация.

Депозитарная деятельность  состоит в том, что профессиональный участник рынка ценных бумаг (депозитарий) на основании депозитарного  договора  оказывает  своим клиентам услуги по хранению  сертификатов ценных бумаг и   учету, и переходу прав  на ценные бумаги. Депозитарием может быть только юридическое лицо, коммерческая или некоммерческая организация.

Следует заметить, что депозитарий не просто хранит ценные бумаги (сертификаты), но обязательно учитывает права на эти ценные бумаги. Если бумаги выпущены в бездокументарной форме, то депозитарий только учитывает права на такие бумаги. Учет прав осуществляется на специальных счетах, которые называются счета-депо. Клиент депозитария называется депонентом, а договор между депозитарием и депонентом – депозитарным договором или договором о счете депо.

Депозитариями на рынке ценных бумаг в России выступают многие банки, выступающие профессиональными участниками рынка ценных бумаг, брокерско-дилерские компании, которые совмещают депозитарную деятельность с брокерско-лиреской деятельностью на рынке ценных бумаг.

Депозитарий  в соответствии с депозитарным договором имеет право  регистрироваться в системе ведения реестравладельцевценных бумаг  или у другого депозитария  в качестве номинального держателя.

Номинальныйдержатель  - это лицо, зарегистрированное в реестре владельцев ценных бумаг (в реестре акционеров), но не являющееся собственником этих ценных бумаг. Институт номинального держателя необходим потому, что права на именные бездокументарные ценные бумаги могут быть учтены только в одном месте – либо в реестре владельцев ценных бумаг, либо в депозитарии. Если такие права учтены в депозитарии, то сам депозитарий как держатель этих бумаг в реестре числится именно как держатель, но не как владелец.[13]

Можно выделить два типа депозитариев: расчетный и кастодиальный. Расчетный депозитарий – это депозитарий, который обслуживает участников торговли на какой-либо фондовой бирже или нескольких фондовых биржах.

Кастодиальный депозитарийпредлагает своим клиентам индивидуальные условия обслуживания. Его клиентами являются инвесторы, как правило, не являющиеся профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Деятельность кастодиального депозитария не связана с проведением операций на фондовой бирже.

Деятельность по ведениюреестра  владельцев ценных бумаг заключается в   том, что профессиональный участник рынка ценных бумаг - держатель реестра, или регистратор, осуществляет ведение реестра владельцев ценных бумаг, сбор информации, ее фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих  систему  ведения  реестра. Реестр владельцев ценных бумаг - это список  зарегистрированных лиц (реестр акционеров)  с указанием количества ценных бумаг,  их номинальной стоимости, составляемый на определенную дату.  Профессиональный участник рынка ценных бумаг, ведущий реестр,  не может совмещать эту работу с другими видами профессиональной деятельности на  фондовом рынке. В порядке  исключения,   держателем реестра может быть и эмитент, но только в том случае, если число  владельцев  ценных бумаг не превышает   пятисот.

Совокупность депозитариев и регистраторов представляют собой учетную систему на рынке ценных бумаг. Учетная система учитывает права и переход прав на ценные бумаги. Хотя сама учетная система и не занимается заключением сделок с ценными бумагами, но от ее качественного функционирования зависит эффективность всего рынка ценных бумаг. Учетная система относится к инфраструктуре рынка ценных бумаг, которая представляет собой обеспечивающую систему, систему, создающие нормальные условия для перелива капитала на основе ценных бумаг.

Перечисленные виды профессиональной деятельности могут осуществляться только на основании специальной лицензии, которую выдает уполномоченный орган государства., это установлено ч.1 ст.39 закона "О рынке ценных бумаг". Лицензирование осуществляет Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (ФКЦБ), либо уполномоченные ею органы, на основании генеральной лицензии, выдача которой регулируется Положением, утвержденным постановлением ФКЦБ от 9 сентября 1996 г. N 16[14]. Получение лицензии в силу прямого указания ч.2 ст.39 закона "О рынке ценных бумаг" обязательно и для кредитных организаций, являющихся участниками РЦБ.

По российскому законодательству существуют три вида лицензий:

- Лицензия профессионального участника рынка ценных бумаг. Такой лицензией лицензируются все виды профессиональной деятельности, кроме деятельности по ведению реестра;

- Лицензия на осуществление деятельности по ведению  реестра владельцев ценных бумаг. Такой лицензией осуществляется только деятельность регистратора, поскольку этот вид деятельности нельзя совмещать ни с каким другим;

- Лицензия фондовой биржи. Такую лицензию при выполнении определенных дополнительных условий может получить только лицо, имеющее лицензию профессионального участника на осуществление деятельности по организации торговли.

         В соответствии с положениями ст.42 закона "О рынке ценных бумаг" ФКЦБ разрабатывает и утверждает единые требования к правилам профессиональной деятельности с ценными бумагами; устанавливает порядок и осуществляет лицензирование различных видов профессиональной деятельности на РЦБ; приостанавливает или аннулирует лицензии в случае нарушения требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах. Специально установлено, что аннулирование генеральной лицензии,

выданной уполномоченному органу, не влечет аннулирование лицензий, выданных им профессиональным участникам РЦБ.

Также Законом №185-ФЗ введена ст.10.1, где определяются требования к должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг.

О требованиях к профессиональным участникам рынка ценных бумаг см. также Положение "О системе квалификационных требований к руководителям, контролерам и специалистам организаций, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, а также к руководителям и специалистам организаций, осуществляющих деятельность специализированного депозитария инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов", утв. постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 5 июля 2002 г. №27/пс.

Одна компания – профессиональный участник рынка ценных бумаг может одновременно осуществлять разные виды деятельности. Правила такого совмещения в РФ устанавливает ФКЦБ. Так, могут совмещаться между собой брокерская, дилерская, депозитарная деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами. Клиринговая деятельность может совмещаться с депозитарной деятельностью. Деятельность по организации торговли может совмещаться с клиринговой и депозитарной деятельностью.

Перечень профессиональных видов деятельности, приведенный выше, не является исчерпывающим. Так, в настоящий момент среди видов деятельности, названных в законе «О рынке ценных бумаг» профессиональными видами деятельности, нет инвестиционного консультирования и андеррайтинга . Таким образом, для осуществления такой деятельности не нужно получать лицензии, но по сути своей – это профессиональная деятельность.

2.1. Профессиональная деятельность участников

       рынка ценных бумаг
Можно согласиться с мнением А. Голубкова о том, что все виды профессиональной деятельности на РЦБ условно можно разделить на две группы:

а) посредническая деятельность. Профессиональный участник выполняет роль связного между эмитентом и инвестором (сюда можно отнести брокерскую, дилерскую деятельность и деятельность по управлению ценными бумагами);

б) организационная деятельность. Она подразумевает участие в создании инфраструктуры РЦБ и в связи с этим осуществление клиринговой, депозитарной деятельности, деятельности по ведению реестра владельцев ценных бумаг и деятельность по организации торговли на РЦБ[15].

Охарактеризуем вкратце каждый из упомянутых видов деятельности на РЦБ, поскольку его особенности могут повлиять на процедуру банкротства участника РЦБ.

Брокерской в соответствии со ст.3 закона "О рынке ценных бумаг" является деятельность, связанная с совершением гражданско-правовых сделок с ценными бумагами профессиональным участником РЦБ, действующим в качестве поверенного либо комиссионера по договорам соответственно поручения или комиссии, а также по доверенности на совершение таких сделок при отсутствии указаний на полномочия поверенного, либо комиссионера в договоре. А. Голубков считает оплошностью законодателя ограничение юридических действий брокера в интересах клиента лишь договорами поручения, комиссии и доверенностью, поскольку оказался "забытым" предусмотренный в ГК РФ агентский договор, по сути объединяющий нормы договоров поручения и комиссии[16]. С данной точкой зрения можно согласиться, но необходимо уточнить, что подобные "оплошности" могут исправляться лишь самим законодателем, поэтому в настоящее время представляется невозможным осуществление брокерской деятельности лицом, действующим по агентскому договору.

Интересно правило ч.5 ст.2 закона "О рынке ценных бумаг", в соответствии с которым сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению, по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им обязанностей брокера и дилера. При наличии у брокера интереса, препятствующего выполнению поручения клиента на наиболее выгодных для последнего условиях, брокер должен немедленно уведомить клиента о сложившихся обстоятельствах. Соответственно при неисполнении брокером этих и других обязанностей, установленных законом или договором, возможно предъявление к нему иска о возмещении причиненных убытков.

Режим этих требований в конкурсном процессе будет несколько отличаться от режима основных требований, связанных с ведением брокером операций с ценными бумагами клиента.

Дилерская деятельность определена в ст.4 закона "О рынке ценных бумаг" как совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам. Помимо цены, дилер имеет право объявить иные условия договора купли-продажи ценных бумаг (минимальное или максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг; срок, в течение которого действуют объявленные цены). При отсутствии в объявлении указания на эти условия дилер обязан заключить договор на условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора он может быть в судебном порядке принужден к заключению договора, а также к возмещению причиненных клиенту убытков.

Дилером может быть только коммерческое юридическое лицо. Цель дилерской деятельности - содействие в распространении ценных бумаг эмитента; дилер, по сути, организует рынок ценных бумаг. Деятельность по управлению ценными бумагами понимается как осуществление юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: ценными бумагами; денежными средствами, предназначенными  для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, полученными в процессе управления ценными бумагами.

Это определение содержится в ст.5 закона "О рынке ценных бумаг"; оно соответствует трактовке доверительного управления, данной в п.1 ст.1012 ГК РФ.

Сходны и некоторые другие положения указанных актов, в частности, о том, что управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует как управляющий (в п.3 ст.1012 ГК РФ уточняется, как именно управляющий должен легитимировать себя и каковы последствия несоблюдения управляющим указанных требований).

Целью деятельности управляющего ценными бумагами является оказание профессиональной помощи владельцам ценных бумаг либо лицам, желающим таковыми стать, связанной с осуществлением управления ценными бумагами. Соответственно управляющий может иметь в управлении ценные бумаги различных клиентов; кроме того, он вправе и сам владеть ценными бумагами. При возникновении любого конфликта интересов управляющий должен уведомить об этом клиента (клиентов), иначе в соответствии с ч.8 ст.5 закона "О рынке ценных бумаг" он должен будет возместить ущерб, причиненный клиенту (клиентам).

Как было отмечено, в доверительное управление профессионального участника РЦБ могут быть переданы денежные средства (предназначенные для инвестирования в ценные бумаги или полученные в процессе управления ценными бумагами). Это возможно в силу того, что ГК РФ, установив в п.2 ст.1013 запрет передавать в доверительное управление деньги (денежные средства рассматриваются как безналичные деньги), допустил исключения из этого правила в соответствии с законом. Таким образом, рассмотренные нормы закона "О рынке ценных бумаг" представляют собой исключения из положений Гражданского кодекса об имуществе, которое не может быть объектом доверительного управления.

Обращает на себя внимание тот факт, что ст.1025 ГК РФ устанавливает определенный порядок доверительного управления ценными бумагами (в частности, говорит о возможности объединения ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными клиентами, предусмотренной договором). Кроме того, ч.3 ст.1025 ГК РФ предусматривает принятие специального закона, который определит особенности доверительного управления ценными бумагами. Это означает, что такой закон (который сейчас находится в стадии разработки) установит особые правила по сравнению с общими положениями главы 53 ГК РФ.

О деятельности по определению взаимных обязательств (клиринг) идет речь в ст.6 закона "О рынке ценных бумаг". Это деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним. Основной целью клиринговой деятельности является упрощение исполнения сделок с ценными бумагами, заключенными между профессиональными участниками РЦБ.

В соответствии с ч.3 ст.6 закона "О рынке ценных бумаг" клиринговая организация, осуществляющая расчет по сделкам с ценными бумагами, обязана формировать специальные фонды для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами. Размер и порядок формирования таких фондов должны устанавливаться ФКЦБ по согласованию с Банком России.

Депозитарной деятельностью в соответствии со ст.7 закона "О рынке ценных бумаг" является деятельность по оказанию услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги. Осуществлять депозитарную деятельность (быть депозитарием) может только юридическое лицо. Лица, пользующиеся услугами депозитария, называются депонентами.

Депозитарий и депонент строят свои отношения на основании особого депозитарного договора (договора о счете депо), который должен иметь письменную форму. Депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами депонента, управлять ценными бумагами или осуществлять от имени депонента любые действия с ценными бумагами, кроме предусмотренных договором; при этом заключение депозитарного договора не может быть обусловлено отказом депонента хотя бы от одного из прав, закрепленными ценными бумагами - подобные условия договора будут ничтожными.

Существенные условия депозитарного договора названы в ч.9 ст.7 закона "О рынке ценных бумаг". Депозитарий может быть привлечен к ответственности в виде возмещения убытков в случае несохранности депонированных у него ценных бумаг. Кроме того, депозитарий несет ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо. Эти требования могут быть предъявлены ему и в рамках конкурсного процесса.

Безусловно, на ценные бумаги депонентов обращение взыскания по долгам депозитария невозможно. Депозитарная деятельность осуществляется в целях создания дополнительных гарантий сохранности ценных бумаг и совершения с ними сделок на РЦБ.

Деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг представляет собой в соответствии со ст.8 закона "О рынке ценных бумаг" сбор, фиксацию, обработку, хранение и предоставление данных, составляющих систему ведения реестра владельцев ценных бумаг. Профессиональные участники РЦБ, осуществляющие такую деятельность, являются держателями реестра (регистраторами). Данную работу могут выполнять только юридические лица. Какие-либо сделки с ценными бумагами клиентов регистратор заключать не вправе. Указанная деятельность осуществляется в целях составления и предоставления клиенту (эмитенту) полной информации о держателях ценных бумаг.

Статья 8 закона "О рынке ценных бумаг" определяет основные особенности деятельности регистратора: порядок совершения операций, взаимоотношения с эмитентом; содержание договора, заключаемого регистратором и эмитентом; ответственность за неисполнение обязанностей, установленных законом либо договором.

Деятельность по организации торговли на РЦБ в соответствии со ст.9 закона "О рынке ценных бумаг" заключается в предоставлении услуг, непосредственно способствующих заключению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами между участниками РЦБ. Соответствующую профессиональную деятельность ведет организатор торговли на РЦБ, который, по сути, оказывает участникам РЦБ содействие в организации оборота ценных бумаг в соответствии с установленными законом нормами. Эти  нормы состоят в том, что организатор торговли на РЦБ обязан раскрыть любому заинтересованному лицу информацию, перечисленную в ч.3 ст.9 закона "О рынке ценных бумаг" (в частности, о правилах допуска к торгам; о порядке заключения и сверки сделок, их регистрации и исполнения; об ограничениях в сфере манипулирования ценами).

Кроме того, организатор торговли на РЦБ должен предоставить любому заинтересованному лицу информацию о сделках, заключенных в соответствии с установленными организатором торгов правилами (это информация о дате и времени заключения сделки, о наименовании ценных бумаг, являющихся ее предметом, государственном регистрационном номере ценных бумаг, цене одной ценной бумаги и их количестве). Организация торговли на РЦБ может быть как внебиржевой, так и биржевой.

Часть 1 ст.11 закона "О рынке ценных бумаг" называет фондовой биржей организатора торговли на РЦБ, не совмещающего данную деятельность с иными видами деятельности,  за исключением депозитарной и клиринговой. Фондовая биржа организует торговлю только между членами биржи; другие участники РЦБ могут совершать операции на бирже только через посредничество членов биржи. Членами фондовой биржи становятся любые профессиональные участники РЦБ, о статусе которых уже говорилось. Фондовая биржа является организатором торговли на РЦБ, следовательно, профессиональным участником РЦБ.

Проблема возникает в связи с тем, что фондовая биржа создается в организационно правовой форме некоммерческого партнерства (это установлено в ч.2 ст.11 закона "О рынке ценных бумаг"). Поскольку некоммерческое партнерство является некоммерческой организацией, мы сталкиваемся с необходимостью дифференцировать понятия "предпринимательская деятельность" и "профессиональная деятельность на РЦБ".

В.С. Белых, А.А. Дубинчин, М.Л. Скуратовский отмечают неравнозначность этих понятий: "Вряд ли можно утверждать, что квалифицирующий признак профессиональной деятельности на РЦБ - то, что указанная деятельность является предпринимательской. По крайней мере, такое утверждение нельзя применять (без каких-либо оговорок) к фондовым биржам".[17]

Таким образом, указанные авторы отмечают непредпринимательский характер деятельности такого профессионального участника РЦБ, как фондовая биржа, но почему-то приходят к выводу о том, что понятие "профессиональная деятельность на РЦБ" по содержанию является более узким, чем "предпринимательская деятельность". В какой-то степени это верно, но в то же время первое понятие можно рассматривать как более широкое, так как оно допускает осуществление как предпринимательской, так и непредпринимательской деятельности.

Но главный вопрос заключается не в этом, а в том, что некоммерческое

партнерство, в организационно-правовой форме которого действует фондовая биржа, не является субъектом конкурсного права, т.е. субъектом, который может быть признан банкротом. Таким образом, возбуждение производства по делу о его банкротстве в соответствии с общими положениями ГК РФ и Закона о банкротстве невозможно.

Следовательно, не все профессиональные участники РЦБ подпадают под действие Закона о банкротстве: фондовые биржи банкротами объявлены быть не могут.

2.2. Саморегулируемые организации
Первые саморегулируемые организации возникли и существовали только на рынке ценных бумаг, и сам термин использовался применительно к фондовому рынку. Это были Национальная ассоциация участников фондового рынка (НАУФОР) и Профессиональная ассоциация регистраторов, трансфер-агентов и депозитариев (ПАРТАД).

Принципиальные требования к объединениям по принципу профессиональной принадлежности (цеха) состоят в следующем: выработка определенных профессиональных параметров, контроль за их соблюдением, защита прав и интересов членов цеха перед другими участниками рынка. Бесспорные преимущества перед каким-либо другим способом регулирования так же, как и прежде, заключаются в обладании исчерпывающей информацией и возможности оперативного реагирования на происходящие изменения внутри определенного профессионального сообщества. Государственная политика в сфере саморегулирования направлена главным образом на поддержку процессов объединения предпринимателей и профессионалов с тем, чтобы постепенно избавить органы исполнительной власти от необходимости заниматься регулированием и контролем их деятельности, что, в свою очередь, ведет к снижению бюджетных затрат, связанных с госрегулированием и контролем деятельности участников СРО.

Глава 13 комментируемого Закона определяет понятие саморегулируемых организаций на рынке ценных бумаг, их статус и требования, предъявляемые к их созданию и деятельности.

В соответствии со ст.48 Закона под саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг понимается добровольное объединение профессиональных участников рынка ценных бумаг, действующее в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг и функционирующее на принципах некоммерческой организации.

Саморегулируемая организация в соответствии с требованиями осуществления профессиональной деятельности и проведения операций с ценными бумагами, утвержденными ФКЦБ, устанавливает обязательные для своих членов правила осуществления профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, стандарты проведения операций с ценными бумагами и осуществляет контроль за их соблюдением.

Постановлением ФКЦБ РФ от 1 июля 1997 г. №24 (в ред. от 14 августа 2002 г.) утверждено Положение о саморегулируемых организациях профессиональных участников рынка ценных бумаг (далее - Положение о СРО).

Статьей 17 Закона о защите прав инвесторов установлено, что саморегулируемые организации вправе создавать компенсационные и иные фонды в целях возмещения понесенного инвесторами - физическими лицами ущерба в результате деятельности профессиональных участников - членов саморегулируемой организации.

Статья 50 комментируемого Закона определяет требования, предъявляемые к созданию и деятельности СРО. Так, заявление о приобретении статуса саморегулируемой организации вправе подать только организация, учрежденная не менее чем 10 профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Организация, созданная профессиональными участниками рынка ценных бумаг, приобретает статус саморегулируемой организации на основании разрешения, выданного ФКЦБ. Так же установлен перечень правил и положений саморегулируемой организации, которые должны содержать требования, предъявляемые как к самой саморегулируемой организации, так и к ее членам. Изменения и дополнения, предоствленные в ФКЦБ, считаются принятыми, если в течение 30календарных дней с момента их поступления в ФКЦБ не направлено письменное уведомление об отказе с указанием его причин.

 
ГЛАВА
III
. Банкротство профессиональных участников рынка

                   
  
ценных бумаг
Закон не содержит понятия «финансовая организация», оно дается в «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» (с изменениями от 30 декабря 2001 г.)[18]. Финансовая организация - юридическое лицо, осуществляющее на основании соответствующей лицензии банковские операции и сделки либо предоставляющее услуги на рынке ценных бумаг, услуги по страхованию или иные услуги финансового характера, а также негосударственный пенсионный фонд, его управляющая компания, управляющая компания паевого инвестиционного фонда, лизинговая компания, кредитный потребительский союз и иная организация, осуществляющая операции и сделки на рынке финансовых услуг.

В число финансовых организаций в целях Закона «О несостоятельности (банкротстве), как это следует из п.1 ст.180 Закона, включены: кредитные организации, страховые организаций, профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Процедуры банкротства к таким организациям применяются с особенностями, установленными федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) финансовых организаций. Однако такой закон еще не принят, поэтому можно говорить только об особенностях, проистекающих из специального законодательства, в частности, можно выделить Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. №40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (с изменениями от 2 января 2000 г., 19 июня, 7 августа 2001 г., 21 марта 2002 г., 8 декабря 2003 г.)[19]

Закон, учитывая специфику деятельности финансовых организаций-должников и их важное социально-экономическое значение, предусматривает связанные с этим особенности применения к ним процедур банкротства. Так, система кредитных организаций обеспечивает не только аккумуляцию денежных средств и их вовлечение в оборот, но и функционирование системы расчетов, а также механизм межотраслевого и межрегионального перераспределения денежного капитала. В отличие от иных коммерческих организаций, обладающих общей правоспособностью, финансовые организации наделены ограниченной (целевой) правоспособностью, в рамках которой они могут выполнять соответствующие операции и совершать определенные сделки, а их несостоятельность влечет материальные потери для значительного числа кредиторов.

Рассмотрим особенности банкротства отдельных видов финансовых организаций. Как мы уже подчеркнули, особенности банкротства кредитных организаций установлены федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций». Отдельно необходимо выделить Иинформационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 августа 2003 г. №74 «Об особенностях применения настоящего Закона в отношении кредитных организаций».[20]

В соответствии с Законом «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом только после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, если требования к кредитной организации в совокупности составляют не менее 1000 МРОТ и они не исполняются в течение одного месяца с момента наступления даты их исполнения и стоимость имущества (активов) организации после отзыва у нее лицензии недостаточна для исполнения обязательств кредитной организации перед ее кредиторами (стоимость имущества (активов) и обязательств определяется на основании методик ЦБ РФ).

На практике, использование данных законодательных положений приводит к искусственному затягиванию судебного разбирательства. Как отмечают исследователи, к моменту рассмотрения арбитражным судом заявления о признании кредитной организации банкротом, не заинтересованные в этом лица обращаются в суды с иском о признании недействительным приказа Банка России об отзыве у нее лицензии на осуществление банковских операций. Конечный расчет здесь строится на толковании закона таким образом, что один лишь факт оспаривания в суде обоснованности отзыва лицензии или, тем более, признание соответствующего приказа Банка России недействительным автоматически означает соответственно незаконность возбуждения или продолжения ведения дела о банкротстве. И расчет этот действительно оправдывается, поскольку арбитражные суды в подобной ситуации чаще всего приостанавливают производство по делу о банкротстве кредитной организации до принятия решения по иску об обжаловании приказа Банка России или прекращают производство после вступления в силу решения об удовлетворении иска. Эти действия позволяют вывести незаконными способами активы должника.[21]

При рассмотрении арбитражным судом дела о банкротстве кредитной организации применяются следующие процедуры (ст.5 Закона): наблюдение и конкурсное производство. Никакие восстановительные процедуры (финансовое оздоровление, внешнее управление, мировое соглашение) в отношении кредитной организации не проводятся, так как цель восстановить платежеспособность должника отсутствует; необходимо как можно быстрее реализовать имущество кредитной организации и удовлетворить требования кредиторов. Кроме того, необходимо учитывать, что согласно информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 августа 2003 г. №74 после введения в действие Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (3 декабря 2002 г.) процедура наблюдения, установленная в действующей редакции Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», при рассмотрении дел о банкротстве кредитных организаций не подлежит применению.

После подачи кредиторами иска, по результатам рассмотрения заявления о признании кредитной организации банкротом арбитражным судом может быть принято решение о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства или об отказе в признании кредитной организации банкротом (ст.182 Закона).

Важно подчеркнуть, что в случае принятия арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом конкурсное производство проводится в порядке, установленном Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», с учетом особенностей, предусмотренных федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций (Глава VI).

Конкурсный управляющий обязан (ст. 46-47.2 Федерального закона о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций):

- использовать в ходе конкурсного производства только корсчет организации, признаваемой банкротом, открытый в учреждении ЦБ РФ. На этот счет (в порядке, установленном ЦБ РФ) перечисляются остатки денежных средств с корсчетов этой организации, открытых в иных кредитных организациях, а также иные денежные средства организации, включая обязательные резервы, депонированные организацией-банкротом в ЦБ РФ;

- обратиться в арбитражный суд с требованием:

- о применении к сделкам, осуществленным организацией в период после отзыва у нее лицензии (кроме сделок, связанных с текущими коммунальными и эксплуатационными платежами, а также с выплатой выходных пособий и оплатой труда лиц, работающих по трудовому договору), последствий недействительности ничтожных сделок;

- о признании сделок, совершенных в течение трех лет, предшествовавших дню признания арбитражным судом организации банкротом, недействительными, если эти сделки отвечают признакам недействительности сделок (кроме сделок, решение о нецелесообразности обращения в суд по которым принял комитет кредиторов);

- о привлечении учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителей организации к субсидиарной ответственности по обязательствам организации в случае банкротства организации по их вине (или обратиться в суд с соответствующим требованием).

За счет имущества кредитной организации, составляющего конкурсную массу, в первую очередь (при осуществлении предварительных выплат) удовлетворяются требования физических лиц, являющихся кредиторами, по заключенным с ними договорам банковского вклада и договорам банковского счета и перед которыми организация несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью.

Предварительные выплаты кредиторам первой очереди осуществляются на основании Реестра требований кредиторов первой очереди для осуществления этих выплат, составленного конкурсным кредитором. Требования кредиторов по субординированным кредитам (займам) удовлетворяются после полного удовлетворения требований всех иных кредиторов.

В соответствии со ст.50 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организации», на учредителей (участников), членов совета директоров (наблюдательного совета), руководителей кредитной организации, имеющих право давать обязательные для данной организации указания или возможность иным образом определять ее действия, судом может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам организации, если банкротство наступило по их вине.

Банкротство профессионального участника рынка ценных бумаг (далее БПУРЦБ) - в РФ банкротство организации или индивидуального предпринимателя, имеющих статус профессионального рынка ценных бумаг, не способного в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. При рассмотрении дела о банкротстве организации или гражданина, являющимся профессиональным участником рынка ценных бумаг, лицом, участвующим в арбитражном процессе, признается государственный орган РФ по регулированию рынка ценных бумаг.

В РФ БПУРЦБ осуществляется по правилам,  установленным  ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» и другими федеральными законами. Специальные нормы, определяющие особенности процедур БПУРЦБ, установлены в §6 гл. VIII ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». Отношения, не урегулированные этими нормами, а так же меры по защите прав и интересов клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг могут  быть предусмотрены федеральными законами и иными правовыми актами РФ. Порядок предупреждения банкротства и проведения досудебных процедур восстановления платежеспособности профессиональных участников рынка ценных бумаг устанавливается федеральными законами и иными правовыми актами РФ.

Арбитражный управляющий, участвующий в деле  о БПУРЦБ должен иметь лицензию арбитражного управляющего, а так же аттестат, выдаваемый государственным органом РФ  по регулированию рынка ценных бумаг.

Ограничения на совершение сделок профессиональным участником рынка ценных бумаг при применении к нему процедур банкротства, предусмотренные ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» не распространяются на сделки с ценными бумагами его клиентов, совершаемые по поручению клиентов, подтвержденные последними после возбуждения производства по делу о банкротстве.
Временный управляющий обязан в десятидневный срок с момента его назначения и введения процедур банкротства направить соответствующее уведомление: в федеральный орган исполнительной власти, по регулированию рынка ценных бумаг, в саморегулируемую организацию, членом которой является профессиональный участник рынка ценных бумаг и клиентам, передавшим должнику - профессиональному участнику рынка ценных бумаг в управление принадлежащие им ценные бумаги. В указанном извещении указываются реквизиты лицензии арбитражного управляющего, вид и реквизиты аттестата, выданного государственным органом РФ по регулированию рынка ценных бумаг, а так же предлагается дать распоряжение о действиях, которые необходимо совершить с ценными бумагами, принадлежащими клиенту.

Ценные бумаги и иное имущество клиентов находятся в распоряжении профессионально участника рынка ценных бумаг, не включаются  в конкурсную массу. С момента введения внешнего управления или конкурсного производства оставшиеся ценные бумаги клиентов подлежат возврату клиентам, если иное не предусмотрено соглашением внешнего управляющего или конкурсного управляющего с клиентами.

Если требования клиентов, в отношении возврата принадлежащих им ценных бумаг одного вида (одного эмитента, одной категории, одного типа, одной серии)превышают количество указанных ценных бумаг , находящихся в распоряжении профессионального участника рынка ценных бумаг, то возврат указанных ценных бумаг клиентам осуществляется пропорционально их требованиям.  В ходе внешнего управления организацией, являющийся профессиональным участником рынка ценных бумаг, внешний управляющий вправе передать ценные бумаги, переданные этой организации в управлении клиентами, иной организации, имеющей соответствующую лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, с согласия и от имени клиентов. В случае отсутствия согласия клиентов на передачу именных ценных бумаг, учитываемых должником, иной организации, имеющей соответствующую лицензию, данные учета передаются реестродержателю этих ценных бумаг.

Размер, принадлежащих каждому клиенту и подлежащих возврату денежных средств, находящихся на специальном брокерском счете, устанавливается на основе бухгалтерского учета должника. Требования клиентов в неудовлетворенной их части  признаются денежными обязательствами  и удовлетворяются (погашаются) в порядке, предусмотренном в гл. VI ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

В случае ведения конкурсного производства в отношении должника , осуществляющего (ст.189 Закона):

- хранение и (или) учет прав на ценные бумаги , принадлежащие его клиентам, профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан передать эти ценные бумаги другому указанному клиентом профессиональному участнику рынка ценных бумаг;

-ведение реестра владельцев именных ценных бумаг, реестра владельцев паев ПИФа,  реестра участников негосударственного пенсионного фонда или реестра требований кредиторов, такой профессиональный участник рынка ценных бумаг обязан в течении месяца с даты введения  конкурсного производства передать информацию и документы, входящие в состав таких реестров, другому профессиональному участнику рынка ценных бумаг, указанному клиентом или арбитражным управляющим.

При рассмотрении дел о банкротстве профессионального участника рынка ценных бумаг арбитражный суд вправе привлечь  к участию в деле федеральный орган исполнительной власти по регулированию рынка ценных бумаг и соответствующую саморегулируемую организацию на рынке ценных бумаг. В конкурсную массу должника – профессионального участника рынка ценных бумаг не включаются ценные бумаги и иное имущество клиентов, включая денежные средства, принадлежащие им и находящиеся на специальном брокерском счете, а так же входящие в состав специальных фондов, предназначенных для снижения рисков неисполнения сделок с ценными бумагами и сформированных организаторами торгов или клиринговыми организациями.

Ограничения совершения сделок или проведение операций по учету прав на ценные бумаги, не распространяются на сделки с ценными бумагами клиентов или проведение операций по учету прав на ценные бумаги, осуществляемые по поручениям клиентов и подтвержденные клиентами после возбуждения производства по делу (кроме конкурсного производства)(ст. 188 Закона).

 Об особенностях банкротства профессиональных участников РЦБ говорится в § 6 гл.VIII Закона о банкротстве. В соответствии с п.2 ст.148 этого акта "особенности процедур банкротства профессиональных участников рынка ценных бумаг, не урегулированные настоящим параграфом, а также меры по защите прав и интересов клиентов профессиональных участников рынка ценных бумаг могут быть предусмотрены федеральными законами и иными правовыми актами РФ". Это означает, что в случаях банкротства субъектов рассматриваемой категории в  первую очередь применяются положения § 6 главы VIII Закона о банкротстве; затем (в субсидиарном порядке) - положения законов и иных правовых актов, содержащие нормы об особенностях банкротства профессиональных участников РЦБ; затем положения глав I-VII Закона о банкротстве. Данный вывод  основывается на общих положениях Закона о банкротстве, поскольку специального упоминания о таком правоприменении ст.131 того же акта не содержит. Поэтому вполне может быть сформулировано и иное мнение, в соответствии с которым сначала применяются нормы § 6 гл. VIII Закона о банкротстве, а затем положения иных законов и правовых актов, в том числе глав I-VII Закона о банкротстве.

Кроме того, п.3 ст.148 Закона о банкротстве специально определяет, что федеральные законы и иные правовые акты РФ могут устанавливать особенности предупреждения банкротства и проведения досудебных процедур, направленных на восстановление платежеспособности профессиональных участников РЦБ.

Обращает на себя внимание тот факт, что профессиональную деятельность на РЦБ может осуществлять кредитная организация. Исходя из логики Закона о банкротстве, можно сделать вывод о том, что в этом случае § 6 гл.VIII данного акта подлежит применению наряду с § 4 гл.VIII того же акта и нормами Федерального закона от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", т.е. необходимо учитывать, что особый субъект конкурсного права - кредитная организация - является одновременно другим особым субъектом конкурсного права, а именно профессиональным участником РЦБ.

В арбитражном процессе по делу о банкротстве участвует, помимо лиц, перечисленных в ст.31 Закона о банкротстве, государственный орган России по регулированию РЦБ - Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг. ФКЦБ в соответствии со ст.40 закона "О рынке ценных бумаг" проводит государственную политику в области РЦБ, осуществляет контроль за деятельностью профессиональных участников РЦБ через определение порядка их деятельности по определению стандартов эмиссии ценных бумаг. Статус ФКЦБ определен Указом Президента РФ от 4 ноября 1994 г. N 2063 "О мерах по государственному регулированию рынка ценных бумаг в РФ".

Особые требования установлены Законом о банкротстве для кандидатуры арбитражного управляющего, назначаемого по делу о банкротстве профессионального участника РЦБ. Такой управляющий помимо лицензии арбитражного управляющего должен иметь аттестат ФКЦБ (т.е. быть специалистом в области РЦБ).

Очень важные особенности установлены § 6 гл.VIII Закона о банкротстве применительно к процедурам конкурса в отношении рассматриваемой категории должников. Прежде всего отметим, что возможно проведение и наблюдения, и внешнего управления, и конкурсного производства, и мирового соглашения (при этом для мирового соглашения особенности не установлены). Следовательно, указанные меры применяются к профессиональным участникам РЦБ независимо от того, является участник РЦБ юридическим или физическим лицом (в то время как по общему правилу в отношении физических лиц наблюдение и внешнее управление не проводятся).

После введения наблюдения по делу о банкротстве профессионального участника РЦБ временный управляющий в течение 10 дней с момента его назначения обязан направить клиентам должника, которые передали должнику в управление ценные бумаги, извещение о возбуждении производства по делу о банкротстве и введения наблюдения. Такое извещение решает две задачи: во-первых, информирует клиента о кандидатуре управляющего (в том числе о его профессиональных качествах) путем указания реквизитов лицензии арбитражного управляющего, а также вида и реквизитов аттестата ФКЦБ; во-вторых, содержит предложение распорядиться своими ценными бумагами.

Получив такое извещение, клиенты могут подтвердить полномочия должника на совершение операций с их ценными бумагами - в этом случае в соответствии с п.1 ст.150 Закона о банкротстве "ограничения на совершение сделок профессиональным участником рынка ценных бумаг при применении к нему процедур банкротства, предусмотренные настоящим Федеральным законом, не распространяются на сделки с ценными бумагами его клиентов".

В.С. Белых, А.А. Дубинчин, М.Л. Скуратовский на основании этой нормы делают следующий вывод: "В случае, если клиент не подтвердил свое согласие, сделки с ценными бумагами попадают под ограничения органов управления должника, предусмотренные статьей 58 Закона о несостоятельности". [22]

На наш взгляд, речь идет не только об ограничениях, установленных для наблюдения ст.58 Закона о банкротстве, а обо всех ограничениях, касающихся сделок и на стадии внешнего управления, и на стадии конкурсного производства (таково буквальное толкование нормы п.1 ст.150 Закона о банкротстве, и именно в этом смысле она, как представляется, подлежит применению, несмотря на то что данная статья называется "Особенности наблюдения").

Клиент может потребовать возвращения принадлежащих ему ценных бумаг с момента введения внешнего управления либо конкурсного производства в отношении должника. Иное может быть предусмотрено соглашением клиента и управляющего (внешнего либо конкурсного) - в этом случае арбитражный управляющий будет осуществлять управление ценными бумагами клиентов в целях восстановления платежеспособности должника либо проведения ликвидации юридического лица (и завершения банкротства в отношении физического лица).

Поскольку при осуществлении профессиональной деятельности на РЦБ может допускаться смешение ценных бумаг одного вида (одного эмитента, одной категории, одного типа, одной серии), то не исключены ситуации, когда требования клиентов в отношении возврата принадлежащих им ценных бумаг превысят количество ценных бумаг одного вида, находящихся в распоряжении должника - профессионального участника РЦБ. В этом случае ценные бумаги возвращаются клиентам пропорционально их требованиям; в неудовлетворенной части требования клиентов признаются денежными обязательствами и удовлетворяются в соответствии с нормами главы VI Закона о банкротстве.

Еще одной особенностью внешнего управления имуществом юридического лица - профессионального участника РЦБ является то, что внешний управляющий с согласия и от имени клиента (т.е. действуя как поверенный) может передать ценные бумаги клиентов в управление иной организации, имеющей аналогичную лицензию профессионального участника РЦБ. В конкурсную массу должника ценные бумаги и иное имущество клиентов не включаются.

Заключение
Правовое регулирования статуса должника, который является “центром” или “источником” процесса о банкротстве и его кредиторов, которые соответственно представляют его “оппонентов” в споре, по нашему мнению, – возможно одно из самых показательных проявлений истинного баланса доминирующих на данном этапе правовых и экономических реалий жизни общества. Постановка вопроса о том, что предпочтительнее: сохранения бизнеса должника, как такового, или же избавления от “больного” участника рынка находит свое отражение в соотношении правового статуса должника и кредиторов на первой же стадии несостоятельности – процедуре наблюдения.

Федеральный закон “О несостоятельности (банкротстве)” не позволяет решать эти вопросы достаточно эффективно. В нем не уделяется должного внимания результатам указанной проверки, в ходе которой выясняется причастность либо непричастность руководителя к возникновению неплатежеспособности предприятия. Временный управляющий, обладающий, как было показано выше, весьма большим объемом прав изначально и потенциальной возможностью полного устранения от дел руководства должника, может подтвердить доказательствами какие-либо выводы о действиях руководства должника приведших к несостоятельности, о способности или неспособности руководства должника восстановить платежеспособность предприятия, лишь, проведя анализ финансового состояния должника. ст.62. В соответствии с Законом о банкротстве отчет временного управляющего рассматривается первым собранием кредиторов и арбитражным судом. Тем самым, законодатель не дает должнику возможности самому исправить свое положение, т.к. в случае невозможности погашение требований кредиторов, что, как показала практика, встречается в большинстве случаев, при введении внешнего управления, руководство должника в любом случае отстраняется. Это, на наш взгляд, прямо указывает на умаление роли руководства должника и, следовательно, говорит о преувеличении степени защиты государством интересов кредиторов перед интересами должника, а в конечном итоге ограничении самостоятельности изначально равных участников рынка.

Представляется, что рассматриваемые ограничения касаются только дееспособности должника, которая восполняется действиями временного управляющего; правоспособность при этом не изменяется.

Наряду с этим Законом о банкротстве определены вопросы, решения по которым в период проведения процедуры наблюдения не может принимать ни руководитель должника, ни временный управляющий. Они связаны с реорганизацией и ликвидацией должника, созданием юридических лиц (или участием в иных юридических лицах), филиалов и представительств, выплатой дивидендов, размещением должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, выходом из состава участников должника, приобретением у акционеров ранее выпущенных акций. В этом случае можно говорить об ограничении, как дееспособности, так и правоспособности должника в период проведения процедуры наблюдения.

Ограничения дееспособности должника действуют на протяжении всего процесса о банкротстве. При передаче управленческих функций временному управляющему ограничение правоспособности должника прекращается.

Как видно из вышесказанного, нормативное закрепление правового статуса должника вызывает обоснованные сомнения в осознании законодателем необходимости соблюдать принцип равенства участников экономических процессов. Мы считаем, что в случае выявления непричастности руководителя должника к возникновению финансовых проблем, что естественно желательно выяснять до введения первой процедуры, целесообразнее, применение смешанной системы управления бизнесом должника: руководитель должен действовать наряду с арбитражным управляющим и в процессе наблюдения и в последующих процедурах банкротства, некоторые принципиальные идеи можно было бы заимствовать в законодательстве США, где развита система законодательства о банкротстве.

Нормативное регулирование правового статуса кредиторов в процессе о банкротстве вызывает меньше “идеологических” споров, ставящих вопрос о равенстве сторон, но возникающие проблемы практического определения конкретных субъектов правоотношений заслуживают внимания.

В широком смысле, используемом в теории гражданского, и соответственно в нормах права обязательственного, предусмотренных ГК РФ, кредитором именуется сторона обязательства, имеющая право требовать у обязанной стороны (должника) совершения в свою пользу определенных действий, как-то: передачи имущества, выполнения работ, уплаты денег, и т.п., – или воздержания от определенного действия.

Ни к одной форме прекращения предприятия не имеется столь значительного публичного интереса, как к прекращению его вследствие несостоятельности. Получение вместо ожидаемых платежей по долгам отрицательного финансового результата затрагивает самые существенные интересы участников экономического оборота. Задача максимально смягчить последствия такого эксцесса делает защиту частных интересов одновременно и интересом публичным.

Признание предприятия банкротом создает остроту и болезненность ситуации не только для кредиторов, но и для самого должника, в большинстве случаев заинтересованного в спасении своего дела, защите имущества, на базе которого функционировало предприятие.

Таким образом, банкротство достаточно острая, но и одновременно интересная ситуация (в правовом смысле), отличающаяся, на мой взгляд, очень интересным правовым регулированием.
Список литературы
1.                 "Законодательство", N 11, ноябрь 2001 г.

2.                 Вестник ФКЦБ. 1996. N 3.

3.                 Голубков А. Профессиональная деятельность на рынке ценных бумаг

          // Закон. 1997. N 6

4.                 Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Правовые основы несостоятельности (банкротства). М., 2001.

5.                 Белых В.С., Дубинчин А.А., Скуратовский М.Л. Указ. соч.

6.                 Сергеев В. Отзыв лицензии не равно банкротство // эж-ЮРИСТ». - №9. - март 2003 г.

7.                 «Российская юстиция» № 10, 1998 год.

8.                 «Российская юстиция» № 11, 1998 год

9.                  «Закон» № 6, 1998 год.

10.             «Закон», 1997г № 6.

11.             Вестник ВАС РФ № 4, 1998 год.

12.             «Хозяйство и право» № 3, 1998 год.

13.             Астахов В.П. Ценные бумаги – М: Аксамит, 1995

14.             Белов В.А. Ценные бумаги: вопросы правовой регламентации: М –   МПУ, 1993.

15.             Буренин А.М. Рынки производных финансовых инструментов – М:  Инфра – М, 1996

16.             Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ, 1999. № 4.

17.             Гончаренко М.И. Ценные бумаги: учет и налогообложение – М: ДИС, 1994.

18.             Златкис Б.Н. Правовая база выпуска и размещения ценных бумаг – М: Деньги и кредит, 1993.

19.            Развитие финансового рынка: Сборник нормативных документов, 1992. № 9.

20.            Рынок ценных бумаг: Сборник нормативных документов. – М: Финансы, 1997. 95с.

21.            Суханова .А. Правовое регулирование банковской деятельности – М: Юринфор, 1997. 487с.

               

Нормативно-правовые акты
1.     Конституция Российской Федерации. 1993.
2.     Федеральный закон РФ от 02.11.2002 г. “О несостоятельности (банкротстве)”
3.     Гражданский кодекс Российской Федерации.
4.     Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 10.12.97г № 6-ФЗ.
5.     Комментарий к Федеральному закону "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ (с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 28 декабря 2002 г. №185-ФЗ)
6.     Федеральный закон от 23 июня 1999 г. №117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 28 июня 1999 г. - №26. - Ст. 3174.
7.     Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. №40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1 марта 1999 г. - №9. - Ст. 1097.
8.     Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 августа 2003 г. №74 «Об отдельных особенностях рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2003 г. - №10
9.     Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22 апреля 1996г. № 17-ФЗ ст. 1918.
10. Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности» от 2 декабря 1990г.
11. Положение «О Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку при Правительстве РФ» утверждено Указом Президента РФ от 4 ноября 1994г № 2063.
12. Положение «О выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» утверждено постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991г № 78.
13. Положение «Об акционерных обществах» утверждено постановлением Правительства РСФСР от 25 декабря 1990г № 601.
14. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части 1 – М: Юринформцентр, 1997.

---