ПЛАН РАБОТЫ

Введение…………………………………………………………………………...3

1.     Сущность франчайзинга………………………………………………...…5

2.     Типы франчайзинга………………………………………………………...6

3.     Виды франчайзинга…………………………………………………….…10

4.     Правовые основы франчайзинга…………………………………………11

5.     Как работает франчайзинг………………………………………………..21

6.     Плюсы и минусы франчайзинга……………………………………….…22

7.     Проблемы, возникающие при применении  франчайзинга………….…25

8.     Необходимость реформирования законодательства………………..…..29

Заключение…………………………………………………………………….…34

Список использованной литературы…………………………………………...35

Приложение………………………………………………………………………37
ВВЕДЕНИЕ

Самый первый вопрос, который волнует начинающих предпринимателей — это как удержаться «на плаву» на начальном этапе развития собственного бизнеса. С какими только проблемами не сталкиваются российские предприниматели: отсутствие стартового капитала, сложности с получением приемлемых кредитов, недостаток знаний при отсутствии времени на обучение и т.д.

Один из путей решения проблем — это франчайзинг. Использование франчайзинга позволяет осуществлять деятельность под известной торговой маркой и существенно снизить риски, связанные с самостоятельным выходом на рынок.

Система франчайзинга прочно зарекомендовала себя как один из самых надежных механизмов, позволяющих быстро раскрутить свое дело. Но что особенно важно, это то, что франчайзинг является оптимальным вариантом для малого бизнеса. Ведь риск уменьшается многократно, а для работы под известной торговой маркой предпринимателю потребуется в несколько раз меньше капиталовложений.

Термин «франчайзинг» в российском законодательстве отсутствует. В России франчайзинг носит название коммерческая концессия. Франчайзинговую деятельность регламентирует 54 глава Гражданского кодекса РФ. Цель коммерческой концессии — содействовать продвижению на рынке товаров (работ, услуг), производимых (продаваемых) правообладателем.

Правообладатель (в иностранном праве — франчайзер) — это лицо, которому принадлежат те исключительные права, использование которых он разрешает пользователю. Правообладатель должен быть предпринимателем и использовать принадлежащие ему исключительные права в процессе коммерческой деятельности (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Пользователь (в иностранном праве — франчайзи) — лицо, получающее возможность использовать исключительные права. Он также должен быть предпринимателем в момент заключения договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ).

Предприятие, создаваемое франчайзи для осуществления деятельности под торговой маркой франчайзера, именуется в иностранном праве как франшиза. В российском праве применительно к договору коммерческой концессии данный термин не используется.

Развитие франчайзинга на территории России только начинается. Начало использования франчайзинга было обусловлено становлением на российском рынке цивилизованных отношений, что потребовало применения новых методов ведения бизнеса. А ведь мировой опыт работы по договору коммерческой концессии насчитывает более 100 лет. Специалисты отмечают, что в настоящий момент основными российскими регионами, где франчайзинг используется достаточно широко, являются Москва, Санкт-Петербург, Новосибирск, Нижний Новгород и Омск. Неравномерность развития франчайзинга неразрывно связана с экономическим положением различных российских территорий и уровнем развития бизнеса на рынке.

За последние несколько лет доля российских предпринимателей, применяющих франчайзинг, значительно увеличилась по отношению к иностранным. Правда, следует оговориться, что в России франчайзинг развивается пока только в 8–10 отраслях. Франчайзинг активно применяется нефтяными компаниями при создании сетей автозаправок, а также в сфере обслуживания и общественного питания. При этом те рынки, которые почти на 80 процентов за границей заняты франчайзинговыми сетями, у нас вообще не охвачены. Это автосервисы, автомойки, бытовые услуги. Одним словом, в нашей стране этот механизм лучше всего работает в тех отраслях, которые на данный момент имеют наиболее высокую норму прибыли. Ведь сначала компания должна сама стать успешной, а уж потом думать о развитии сети франчайзинга.
1.    
СУЩНОСТЬ ФРАНЧАЙЗИНГА

 Франчайзинг представляет собой одну из новых для российской экономики форм предпринимательской деятельности. Он открывает большие возможности для начинающих предпринимателей, большинство из которых не обладают для успешного ведения дела достаточными знаниями, опытом и финансовыми возможностями и поэтому нуждаются в поддержке со стороны успешно действующих фирм.

Система франчайзинга получила широкое распространение в США, Японии, странах Западной Европы. Ее суть состоит в том, что крупная и респектабельная фирма (франчайзер) предоставляет малому предприятию, начинающему свой путь в бизнесе (франчайзи), право (франшизу) в течение определенного времени и в определенном месте вести предпринимательскую деятельность с использованием уже отработанной и оправдавшей себя технологии, «ноу-хау», известной и популярной торговой марки, возможностей обучения персонала и получения необходимых консультаций. Обычно франчайзер берет на себя обязательства по поставке оборудования, сырья и материалов, оказывает помощь в организации и управлении бизнесом, а в отдельных случаях оказывает своим франчайзи непосредственную финансовую помощь, предоставляя кредиты, либо косвенную помощь в виде поручительства и гарантий. Все эти условия оговариваются в специальном договоре франчайзинга.

Небольшая фирма, используя помощь франчайзера, может в сравнительно короткие сроки начать свое дело, причем постоянная поддержка со стороны головной фирмы помогает успешно преодолеть трудности, особенно на начальном этапе функционирования. Помощь и поддержка со стороны франчайзера предоставляется за плату (роялти), которая может быть достаточно высокой.

Таким образом, отношения сторон коммерческой концессии являются альтернативой отношений, возникающих между основным и дочерним предприятиями, а метод франчайзинга — альтернативой государственной поддержке малого предпринимательства.

2.    
ТИПЫ ФРАНЧАЙЗИНГА

Основными типами являются товарный, производственный, деловой, дочерний и конверсионный франчайзинг.

Товарный франчайзинг – передача исключительного права на реализацию товаров с её торговой маркой (розничные и оптовые предприятия). В США франчайзинг приобрел популярность в начале XX в. как способ продажи машин и бензина. В тот период франчайзинг создавался на уровне распределителей (дистрибьюторов), что давало производителям гарантию того, что их товары попадут к покупателям точно в таком виде, в каком они были изготовлены. При этом имя и торговая марка компании получали широкое распространение и приносили все выгоды потребителям. В настоящее время автомобильные компании и компании, производящие бензин, по американским законам не считаются франчайзерами, тогда как другие компании широко используют франшизу как способ распространения и распределения своих товаров. В США способ ведения бизнеса, при котором франчайзи покупают у ведущей компании право на продажу товаров с ее торговой маркой, называется товарным франчайзингом. В настоящее время этот вид франчайзинга используется несколькими компаниями, например, по производству автопокрышек. Если товары и услуги не имеют торговых марок, то они не включаются в эту категорию. Рассмотрим, как схематично выглядят отношения при франчайзинге товара (рис.1). В России данный вид франчайзинга используют компании «1С» (разработка программного обеспечения), «R-Style» (сборка компьютеров, продажа компьютеров brand-name, продажа лицензионного программного обеспечения), также «General Motors».



Рис. 1.  Отношения при товарном франчайзинге[5]

Производственный франчайзинг – передача запатентованной технологии или исходных компонентов продукции. Этот вид франчайзинга наиболее широко представлен в производстве безалкогольных напитков. Каждый из местных или региональных разливочных и упаковочных заводов является франчайзи по отношению к основной компании. Такие компании, как Coca Cola, Pepsi, продают концентраты и другие продукты, необходимые для производства, местным разливочным компаниям, а те смешивают концентраты с другими составными продуктами и разливают в бутылки или банки для распределения среди местных дилеров. Само собой разумеется, что товар не должен отличаться. Схематично отношения при производственном франчайзинге выглядит следующим образом (рис. 1) Опыт работы по такой схеме у компаний «Coca-Cola», «Mars», «Procter&Gamble», «Henco»





Рис. 1. Отношения при производственном франчайзинге

Деловой франчайзинг (
франчайзинг бизнес-формата). Такой вид франчайзинга является наиболее популярным. Франчайзер продает лицензию частным лицам или другим компаниям на право открытия магазинов, киосков или целых групп магазинов для продажи покупателям набора продуктов и услуг под маркой франчайзера. В России бизнес-формат используют: предприятия быстрого питания («Grillmaster», «Ростик’с», «Русское бистро», «Kentucky Fried Chicken», «Subway»), прачечные («Синий крестал»), химчистки («Розовый фламинго»), фотосалоны («Кодак»), копировальные центры («Ксерокс»), магазины («Пятерочка», «Копейка», «Седьмой Континент», «Reebok», «Nike», «Ives Rocher»), высшем образовании («Московский государственный университет экономики, статистики и информатики МЭСИ»)





Рис. 2  Отношения при франчайзинге бизнес формата на примере ресторана

Дочерний франчайзинг является сравнительно новым и быстро развивающимся типом взаимоотношений франчайзинга и предполагает организацию независимого бизнеса под «патронажем» франчайзера.

Конверсионный франчайзинг начал развиваться с появлением в начале 70-х годов франчайзинговых программ по брокерским операциям с недвижимостью, а затем его в определенной мере использовали в ряде других услуг (финансовых, оформлении интерьеров, торговле подержанными автомобилями, бухгалтерской отчетности). Происходило превращение (конверсия) так называемой неселективной системы сбыта (при которой изготовитель продает свою продукцию широкому кругу оптовых и розничных торговцев) в селективные системы сбыта. Последние характеризуются тем, что продукция продается только оптовым или розничным предприятиям, работающим по системе франчайзинга.

Для лучшего изучения основных видов франчайзинга представим их в таблице.                                                                                       Таблица 1.

Сравнительная характеристика основных видов франчайзинга

Вид франчайзинга	Тип франшизы	Достоинства	Недостатки
Товарный франчайзинг	Товар	Этот вид франчайзинга прост в использовании	Франчайзи работает в ограниченной сфере деятельности, узкая специализация
Производственный франчайзинг	Технология/ исходный компонент	Франчайзеру легко контролировать франчайзи, высокая эффективность	Необходимы большие начальные затраты на приобретение франшизы, франчайзи сильно зависит от франчайзера
Деловой франчайзинг	Модель франшизного бизнеса	Большая сфера применения, быстрая приспособляемость к условиям рынка	Инициативность франчайзи часто подавляется чрезмерной регламентацией деятельности

На основе рассмотренной таблицы можно сделать вывод, что из всех видов франчайзинга наиболее выгодным и предпочтительным является деловой франчайзинг, так как широкая сфера применения и быстрая приспособляемость к условиям рынка.

3.    
ВИДЫ ФРАНЧАЙЗИНГА

Основными видами франчайзинга являются индивидуальный и региональный (территориальный).

При индивидуальном франчайзинге, являющемся наиболее распространенным видом, лицензия (франшиза) продается на какой-либо один вид бизнеса.

При региональном франчайзинге создаются двух-, трехуровневые франчайзинговые структуры, действующие в определенном регионе (территории) и имеющие единое головное предприятие (единого франчайзера).

Региональный франчайзинг подразделяется на различные подвиды:

·        франчайзинг с владением многими предприятиями — развивается из индивидуального франчайзинга. В этом варианте франчайзер и франчайзи заключают контракт на региональное развитие бизнеса, в соответствии с которым франчайзи имеет право открыть свои предприятия в определенном районе;

·        субфранчайзинг — головное предприятие имеет контракт с франчайзи, который одновременно является субфранчайзером. Последний привлекает других франчайзи на основе контрактных отношений;

·        развивающийся франчайзинг — отличается от субфранчайзинга тем, что низовые франчайзи связаны контрактными отношениями как с субфранчайзером, так и с франчайзером. В соответствии с условиями контракта субфранчайзер обязуется подобрать и соответствующим образом обучить индивидуальных франчайзи, оказывать им практическую и методическую помощь и осуществлять контроль за их деятельностью. В то же время франчайзер выдает лицензию (франшизу) непосредственно индивидуальным франчайзи и имеет с ними прямые контрактные  отношения.

4.    
ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ ФРАНЧАЙЗИНГА

В настоящее время франчайзинг получает все более широкое распространение в России. Его законодательное регулирование осуществляется на основании Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ).

 По своему содержанию определения "коммерческая концессия" и "договор коммерческой концессии", которые даны в гл. 54 ГК РФ, соответствуют зарубежным определениям "франчайзинг" и "франшиза".

 Договор коммерческой концессии (франчайзинга) предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования) с указанием (или без такового) территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (продаже товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению иной торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

 Сторонами по договору коммерческой концессии (франчайзинга) могут выступать коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

 В соответствии с п. 1 ст. 1027 ГК РФ предметом договора коммерческой концессии является предоставление за вознаграждение правообладателем пользователю права использовать в предпринимательской деятельности принадлежащий правообладателю комплекс исключительных прав. Рассмотрим эти права.

 1) Право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение. В соответствии с п. 4 ст. 54 ГК РФ юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. Юридическое лицо, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном законом порядке, имеет исключительное право на его использование. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется нормативно-правовыми актами, действующими на территории России.

 В настоящее время законодательно не установлен какой-либо особый порядок регистрации фирменного наименования, поскольку регистрация осуществляется одновременно с государственной регистрацией юридического лица. Вполне логично, что не требуется также и регистрации передачи другому лицу права пользования своим фирменным наименованием.

 Коммерческое обозначение - это применяемое бизнесменом общеизвестное незарегистрированное наименование. Охрана коммерческого обозначения российским законодательством до сих пор не регламентирована.

 2) Право на охраняемую коммерческую информацию. Охраняемая коммерческая информация и коммерческий опыт правообладателя составляют его коммерческую тайну. В соответствии со ст. 139 ГК РФ информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Такая информация не подлежит какой-либо специальной государственной регистрации и охраняется на основе договора, который пользователь заключает с правообладателем.

 3) Право на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. В соответствии со ст. 1 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров " (далее - Закон N 3520-1) "товарный знак" и "знак обслуживания" - это обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических или физических лиц.

 Охрана товарного знака предоставляется на основании регистрации. Исключительное право владельца товарного знака подтверждается свидетельством. Регистрация товарного знака производится Государственным патентным ведомством РФ - Роспатентом.

 Статья 26 Закона N 3520-1 определяет, что право на использование товарного знака может быть передано по лицензионному договору, в который должны быть включены условия о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара и при этом лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением данного условия.

 Согласно ст. 27 Закона N 3520-1 договор о передаче исключительного права на товарный знак (договор об уступке товарного знака) и лицензионный договор регистрируются в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Без этой регистрации указанные договоры считаются недействительными.

 Правила регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных утверждены приказом Роспатента от 29 апреля 2003 г. N 64.

 Охрана права на изобретение, полезную модель, промышленный образец установлена Патентным Законом Российской Федерации от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 (ред. от 2 февраля 2006 г.).

 Но главным, регулирующим документом в данной сфере является Гражданский кодекс РФ. Согласно ст. 1031 ГК РФ правообладатель обязан:

·       передать пользователю всю необходимую техническую, коммерческую документацию и иную информацию, необходимую для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии;

·       выдать ему предусмотренные договором лицензии;

·       проинструктировать пользователя и нанятых им работников по вопросам, связанным с реализацией предоставленных исключительных прав;

·       оказывать ему постоянное техническое и консультативное содействие в обучении и повышении квалификации;

·       контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых пользователем на основании договора.

 Существенным условием является то, что правообладатель (франчайзер) может передать свои права неограниченному числу лиц с правом (или без такового) дальнейшей передачи, что должно быть отражено в договоре. Право дальнейшей передачи - субфраншизы - оговаривается в договоре. Лицо, наделенное правом дальнейшей передачи, именуется субфранчайзером.

 В свою очередь обязанности пользователя по договору коммерческой концессии определены ст. 1032 ГК РФ. Основная обязанность пользователя- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем.

 Другие требования касаются в основном неразглашения секретов производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию, так как это может нанести серьезный ущерб правообладателю и всей франчайзинговой сети.

 Кроме того, пользователь обязан информировать покупателей наиболее очевидным для них способом, что он использует средства индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

 Существуют и некоторые ограничения собственных прав сторон, которые могут быть предусмотрены в договоре коммерческой концессии. В соответствии с п. 1 ст. 1033 ГК РФ возможен отказ пользователя от получения аналогичных коммерческих концессий по договорам с конкурентами, а также обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем и обязательство правообладателя не выдавать концессию другим пользователям на той же территории.

 В соответствии с п. 2 ст. 1033 ГК РФ являются ничтожными такие условия, ограничивающие права сторон по договору коммерческой концессии, в силу которых:

·       правообладатель вправе определять цену продажи товара пользователем или цену работ (услуг), выполняемых (оказываемых) пользователем, либо устанавливать верхний или нижний предел этих цен;

·       пользователь вправе продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место нахождения (место жительства) на определенной в договоре территории.

 Договор коммерческой концессии (франчайзинга) всегда является возмездным. Статьей 1030 ГК РФ допускаются различные формы вознаграждения правообладателю:

·       фиксированных разовых или периодических платежей;

·       отчислений от выручки;

·       наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателю для перепродажи;

·       в иной форме, предусмотренной договором, не противоречащей действующему законодательству и методам ценообразования, применяемым в деловом обороте.

 Однако при этом договор коммерческой концессии (франчайзинга) должен содержать конкретные условия определения и выплаты вознаграждения правообладателю. Они не могут устанавливаться в соответствии с правилом п. 3 ст. 424 ГК РФ, а являются существенным условием данного договора, которое стороны обязаны согласовать.

 В международной практике для определения периодических лицензионных платежей используется термин "роялти" - периодические отчисления франчайзеру, выплачиваемые в течение всего срока действия договора франчайзинга и устанавливаемые в фиксированной сумме либо в процентах от дохода франчайзи.

 Для разового платежа используется термин "паушальный платеж" - первоначальный единовременный платеж франчайзеру; выкуп права пользования его торговой маркой. Другими словами, цена за передаваемую технологию обычно устанавливается в виде паушальной суммы или в форме роялти.

 При использовании паушального метода общая цена определяется в момент заключения контракта и уплачивается единовременно или по частям.

 Если используется метод роялти, то подлежащая уплате сумма определяется путем привязки к какому-либо экономическому результату применения переданной технологии: объему производства, объему продаж или размерам прибылей от использования данной технологии за период.

 В случае использования в качестве справочной величины объема производства роялти может определяться, например, в виде фиксированной суммы на единицу продукции. Если в качестве справочной величины используется объем продаж, то роялти может определяться в виде процента от продажной цены. Эти методы могут также использоваться комбинированно, например, в сочетании первоначального паушального платежа с последующей выплатой роялти.

 В российском гражданском законодательстве нет определения термина "паушальный платеж". В свою очередь термин "роялти" упоминается в различных нормативных документах, а его определение сводится к регулярным платежам, установленным в процентном отношении от объема или стоимости произведенной (реализованной) продукции.

 При составлении договора коммерческой концессии (франчайзинга) необходимо учитывать, что, наряду с вознаграждением, существенными его условиями являются также предоставление пользователю права использовать фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя и охраняемую коммерческую информацию. Если все эти условия не будут согласованы сторонами в договоре, то на их отношения не будут распространяться нормы гл. 54 "Коммерческая концессия" ГК РФ. Это следует и из норм международного права, которые требуют обязательной фиксации всех договоренностей сторон в письменной форме.

 Правильно составленный договор коммерческой концессии должен быть оформлен надлежащим образом. Статья 1028 ГК РФ предусматривает требования к оформлению договорных отношений в рамках коммерческой концессии, соблюдение которых является обязательным. Эти требования следующие:

 1) договор должен быть заключен в письменной форме;

 2) он должен быть зарегистрирован в соответствующем органе, ведущем государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

 Договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) регистрируется территориальным органом ФНС России (регистрирующим органом), осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя.

 Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя в иностранном государстве, регистрация осуществляется регистрирующим органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, являющегося пользователем.

 Регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

 При наличии в договоре коммерческой концессии (франчайзинга) положений о передаче прав на использование охраняемых объектов промышленной собственности (изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, товарных знаков) он подлежит также обязательной регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков - в Роспатенте. В противном случае договор считается ничтожным. В отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии (франчайзинга) вправе ссылаться на него лишь с момента его государственной регистрации.

 Данный договор регистрируется по месту регистрации правообладателя. Договор коммерческой концессии (субконцессии) (изменение или прекращение договора) параллельно с регистрацией в Роспатенте регистрируется территориальным налоговым органом, осуществившим регистрацию юридического лица или индивидуального предпринимателя, выступающего по договору в качестве правообладателя. Если правообладателем является иностранное лицо, то договор регистрируется по месту регистрации пользователя - российского резидента.

 По договору коммерческой концессии (франчайзинга) передаются, в основном, на длительный срок права на использование ноу-хау (секреты производства, фирменные технологии) и права на использование объектов промышленной собственности (товарные знаки, промышленные образцы, изобретения). В связи с этим приобретаемые по договору коммерческой концессии (франчайзинга) имущественные права на использование объектов исключительного права должны оформляться, оцениваться, учитываться в бухгалтерском учете и отражаться в бухгалтерской отчетности как объекты нематериальных активов в составе внеоборотных активов.

 Если предметом договора коммерческой концессии является объект, охраняемый патентным законодательством, то он подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков.

 По договору коммерческой концессии (франчайзинга) сторона - правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии.

 Согласно ст. 1034 ГК РФ по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем. 

 Приведем условный пример. Допустим должник отказывается удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование. Это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность согласно ст. 399 ГК РФ. Солидарная ответственность заключается в том, что кредитор вправе требовать исполнения обязательств как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Это следует из ст. 323 ГК РФ.

 Как уже отмечалось, правовая природа договора коммерческой концессии (франчайзинга) заключается в том, что по данному договору одна сторона (правообладатель, он же франчайзер) предоставляет другой стороне (пользователю, франчайзи) право использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Это следует из п. 1 ст. 1027 ГК РФ. При этом ключевым условием договора франчайзинга является предоставление права на использование фирменного наименования и (или) коммерческого обозначения правообладателя, а также на охраняемую коммерческую информацию. Помимо этого пользователю может быть предоставлено право на использование иных объектов (товарный знак, знак обслуживания, торговая марка и т.п.).

 Перечисленные права предоставляются пользователю за вознаграждение и на определенный срок. Срок в договоре коммерческой концессии (франчайзинга) можно и не указывать, это никоим образом не влияет на его действительность.

 По договору коммерческой концессии (франчайзинга) пользователь получает лишь право использовать исключительные права, принадлежащие правообладателю.

 Передачи в форме уступки этих прав от правообладателя к пользователю в данном случае не происходит. Это влияет на учетный аспект и налоговые последствия по данной операции, которые будут рассмотрены далее.

 Договор франчайзинга заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации. Она осуществляется в налоговом органе по месту регистрации правообладателя. А если правообладатель - иностранное лицо, то по месту регистрации пользователя. Порядок регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии) утвержден приказом Минфина России от 12 августа 2005 г. N 105н.

 При регистрации договора коммерческой концессии в регистрирующий орган представляют:

·       сопроводительное письмо, подписанное уполномоченным лицом;

·       выписку из соответствующего государственного реестра, подтверждающего статус каждой из сторон договора коммерческой концессии в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя;

·       три экземпляра договора коммерческой концессии *(4), подписанные сторонами, которые должны быть прошиты, листы пронумерованы, в них не должно быть подчисток, приписок, зачеркнутых слов или иных не оговоренных исправлений;

·       документ об уплате государственной пошлины.

 В случае если уполномоченным лицом выступает лицо, действующее на основании доверенности, также представляется копия документа, подтверждающего полномочия указанного лица, заверенная в установленном порядке.

 В большинстве случаев, если иное не предусмотрено в договоре коммерческой концессии (франчайзинга), его государственную регистрацию осуществляет правообладатель.

5.    
КАК РАБОТАЕТ ФРАНЧАЙЗИНГ

Классическая схема взаимоотношений правообладателя (франчайзера) и ее партнера-пользователя (франчайзи) выглядит следующим образом.
Для вступления в семью фирм, работающих под единой торговой маркой, франчайзи делает первоначальный взнос. Этот взнос именуется в иностранном праве как паушальный платеж. Российское законодательство ограничивается названием данного платежа как фиксированный разовый платеж. Это определенная, твердо зафиксированная в договоре сумма, которую франчайзи может выплатить единовременно или в рассрочку.
Уплатой фиксированного разового (паушального) платежа франчайзи демонстрирует серьезность своих намерений и одновременно получает за это технологии, ноу-хау и иную коммерческую информацию. Специалисты головной компании обучают его персонал и руководство, дают пошаговый план действий, необходимый для запуска бизнеса. Часто этот платеж называют «входным билетом в бизнес», потому что он является гарантией того, что пользователь будет выполнять условия договора и будет заинтересован в поддержании договорных отношений. Однако российские компании часто отказываются от применения первоначального взноса, считая, что его отсутствие является конкурентным преимуществом, привлекающим новых пользователей.

Бизнес пользователя (франчайзи) находится под пристальным вниманием правообладателя, который следит за соблюдением всех стандартов, принятых в его компании. Работая под торговой маркой франчайзера, франчайзи, как правило, еще регулярно выплачивает роялти. Их устанавливают в виде фиксированной суммы либо в виде отчислений от выручки или от прибыли. Часто в сумму роялти включается взнос в рекламный и маркетинговый бюджет франчайзера. То есть определенная часть роялти должна покрывать расходы франчайзера на рекламу и маркетинговые услуги.

Также вознаграждение может быть установлено в виде наценки на оптовую цену товаров, передаваемых франчайзером. То есть франчайзер будет реализовывать вам товары по ценам, превышающим цену закупки у своих поставщиков. Сумма превышения и составит вознаграждение франчайзера.

Таким образом, подводя итог вышесказанному и исходя из норм российского законодательства, вознаграждение правообладателю (франчайзеру) может выплачиваться в следующих формах (ст. 1030 ГК РФ):

— в фиксированной разовой сумме (паушальный платеж);

— в фиксированной сумме или в виде отчислений от выручки (роялти);

— наценки на оптовую цену товаров, передаваемых франчайзером для перепродажи (данная форма вознаграждения на российском рынке часто используется вместо роялти);

— в любой иной форме.

В договоре франчайзинга может быть прописано, что франчайзи выплачивает вознаграждение только в виде паушального платежа или только в виде роялти. Возможен и комбинированный способ: после заключения договора — паушальный платеж, и в течение срока его действия — ежемесячные или ежеквартальные роялти.

6.    
ПЛЮСЫ И МИНУСЫ ФРАНЧАЙЗИНГА

Система франчайзинга ориентирована на достижение успеха всеми ее участниками. Преимуществами для франчайзера являются:

·        выгоды от широкого и быстрого расширения бизнеса без больших финансовых затрат;

·        возможность осуществления эффективного контроля над условиями реализации своей продукции и услуг;

·                                                                                                                                                                                                                                                                                                                    получение дохода в виде платежей роялти;                                                                   

·        получение дополнительной прибыли за счет снижения издержек производства на единицу продукции или услуги в результате роста масштабов производства.

Участие в системе франчайзинга дает преимущества и франчайзи. Как говорилось выше, это возможность на более выгодных условиях открыть собственное дело: предприниматель получает преимущества участия в крупной торговой сети, возможность снизить первоначальные издержки, использовать услуги маркетинговой и рекламной службы франчайзера, получать от него постоянную поддержку.

Главное преимущество франчайзинга для начинающих предпринимателей в том, что он позволяет сэкономить время и силы, которые уходят на формирование структуры любого нового бизнеса — системы поставок, продаж, маркетинга, работы с персоналом. Предприниматель приобретает у крупной известной компании право пользоваться ее интеллектуальной собственностью, такой, как торговая марка, технология производства и продажи продукта, стандарты обслуживания.

При этом совершенно не важно, является ли индивидуальный предприниматель действующим, или только недавно получившим этот статус. Главное — это отвечать требованиям, предъявляемым франчайзером. Как правило, речь идет о наличии собственного или арендованного помещения, небольшого стартового капитала, опыта работы и даже просто желания работать.

Однако возможности реализации этих преимуществ зависят от многих условий — и в первую очередь от имиджа франчайзера на рынке, научно-технического уровня передаваемой франчайзи технологии, качества производимых товаров (работ, услуг), характера спроса на эти товары и состояния конкурентной среды. Во всех случаях для принятия решения об участии в системе франчайзинга или ее распространении на те или иные рынки и области предпринимательства необходима разработка бизнес-плана предполагаемой деятельности.

Франчайзинг является уникальным правовым средством, которое обеспечило сочетание единой коммерческой политики крупных компаний с инициативой и предприимчивостью начинающих бизнесменов или собственников небольших розничных предприятий. Крупные компании получают возможность распространить свое влияние на розничную сеть, расширить сбыт, улучшить рекламу, наконец, просто получить вознаграждение.

При всех положительных моментах франчайзинга ему присущи и некоторые недостатки:

Предприниматель и компания-франчайзер, заключив договор, становятся элементами единой франчайзинговой системы, то есть оказываются зависимыми друг от друга. А это ограничивает инициативу. Предприниматель должен подготовиться к тому, что головная компания будет пристально следить не только за его финансовыми успехами, но и за тем, как он соблюдает все правила, установленные договором франчайзинга. Самая большая проблема, с которой может столкнуться предприниматель, — это необдуманные шаги головной организации.

Еще один недостаток договора коммерческой концессии: необходимость двойной регистрации — в Роспатенте и Регистрационной палате.

Также к числу недостатков относится отсутствие достаточной правовой базы, регулирующей франчайзинговые отношения. Именно поэтому некоторые компании отказываются от применения единого договора франчайзинга и заменяют его пакетом других договоров (индивидуально разработанных для конкретной системы). Например, некоторые компании не заключают договор франчайзинга, а подписывают со своими партнерами: лицензионный договор, договор комиссии, займа и продажи оборудования (может быть заменен на договор лизинга). Иные компании регламентируют отношения с франчайзи договорами о поставках продукции и аренды торгового места (павильона, киоска). Даже многие из тех компаний, которые используют договор концессии, вместе с ним подписывают еще и лицензионный договор, и договор поставки (либо договор о сотрудничестве).

7.    
ПРОБЛЕМЫ, ВОЗНИКАЮЩИЕ ПРИ ПРИМЕНЕНИИ ФРАНЧАЙЗИНГА

Все возрастающее количество судебных споров, связанных с договором коммерческой концессии, подтверждает сложность его использования на всех стадиях правоприменения – от преддоговорного этапа, регистрации до акта о его исполнении. Комплексный характер данного вида договора, объединяющий несколько разноплановых обязательственных правоотношений, вкупе с относительно слабым законодательным регулированием диктует необходимость максимально четкого и детального подхода к регулированию прав и обязанностей сторон, о чем убедительно свидетельствует и правоприменительная практика. В силу вышесказанного обзор основных проблем, возникающих при применении норм договора, представляется наиболее актуальным.

Одним из самых дискуссионных моментов является передача прав на фирменное наименование в рамках договора коммерческой концессии. Статья 1027 ГК РФ предусматривает возможность предоставления права использования фирменного наименования в рамках договора коммерческой концессии.

Речь ни в коем случае не идет об отчуждении права на фирменное наименование. В силу Положения о фирме 1927 г. и п. 2 ст. 559 ГК РФ фирменное наименование не может быть отчуждено отдельно от предприятия.

По сути, отношения франчайзинга формируют два основных элемента: это передача франчайзи права пользования комплексом исключительных прав франчайзера (брэндом, а также производственными и коммерческими секретами) и предоставление льгот, преференций, различных форм поддержки со стороны франчайзера. Увы, в обоих случаях немало «подводных камней».

Существует множество преднамеренно запутанных, мошеннических схем, в рамках которых франчайзер получает деньги по договору, продавая фактически не существующий, никому не известный, а потому не имеющий ценности брэнд. Порою речь идет о банальном обмане, когда франчайзер многократно завышает суммы предполагающихся доходов, обещая потенциальному партнеру просто золотые горы. Во многих странах для предотвращения подобных случаев действует целый свод законов и подзаконных актов, регулирующих соблюдение правил честного ведения бизнеса и направленных на строгое выполнение всех обязательств, взятых на себя франчайзером в отношении будущего франчайзи.

В России, к сожалению, пока ничего подобного нет, поскольку закон о коммерческой концессии не позволяет полностью решить все возникающие проблемы.

Априори в мировой практике признается, что договор франчайзинга всегда с различной степенью жесткости отстаивает интересы франчайзера, поскольку именно он является владельцем идеи, реально существующей сети, исключительных прав и т. п. Он в конечном итоге отвечает за репутацию всей сети и, как следствие, каждого в отдельности предприятия. Именно франчайзер устанавливает обязанности и ограничения, которые он налагает на своего партнера, а также определяет свои обязательства перед партнером.

Таким образом, любой потенциальный франчайзи должен внимательно проанализировать всю систему обязанностей сторон, так как здесь может содержаться ряд неудобных и невыгодных для него аспектов. Например, франчайзер, несмотря на реальные требования экономической и рыночной ситуации в регионе, не предоставляет партнеру ряд льгот и преференций, требуя при этом довольно больших отчислений в свою пользу. Такая ситуация может закончиться для потенциального франчайзи разорением и прекращением деятельности в силу нерентабельности его бизнеса.

Другой проблемный узел – исключительные права франчайзера. Во-первых, следует выяснить, владеет ли он этими правами в действительности. Например, в договоре написано, что франчайзер передает в пользование «комплекс исключительных прав» - права на коммерческое обозначение, торговую марку и коммерческую информацию (ноу–хау). Так вот, в рамках этой формулировки он передает вам «ничто». В нашем законодательстве очень плохо, если не сказать совсем, не определено, что такое коммерческое обозначение.

И, наконец, следует обязательно обратить внимание, на кого возложена обязанность по регистрации договора. Ведь франчайзи может даже не знать, что договор необходимо регистрировать, особенно если по нему передаются исключительные права, касающиеся Роспатента или ФИПСа. Региональный франчайзи может столкнуться со значительными трудностями и дополнительными затратами при регистрации договора, а в худшем случае возможно признание договора ничтожным, то есть недействительным.

При заключении договора франчайзинга следует исходить из того, что это сотрудничество во имя общего блага, как бы напыщенно это ни звучало. Однако франчайзи должен быть готов к тому, что он подписывает договор, а договор всегда налагает на стороны некие ограничения и обязательства.

Несовершенство законодательства по договорам коммерческой концессии очень затрудняет всю работу. Например, в России нельзя переподписывать договор, ухудшая условия франчайзи, даже если это ухудшение реально происходит только на бумаге, а на деле оборачивается для него определенными выгодами. Еще одна сложность – по истечении срока действия мы обязаны заключать новый договор коммерческой концессии, а не просто пролонгировать предыдущий. И, наконец, в договоре обязательно должен быть указан франшизный взнос, даже если франчайзер его не берет. Это поле для неправовых действий, особенно в условиях, когда многие начинающие франчайзеры, вместо того чтобы проработать собственный вариант договора, лепят его из нескольких фрагментов, заимствованных у коллег. Именно такие, собранные на "живую нитку", договора могут нанести наибольший ущерб интересам франчайзи.

Для нормального развития франчайзинга на сегодняшний день в России нет грамотной юридической основы. На деле ничего, кроме торговой марки, запатентовать невозможно. Нельзя же присвоить себе в качестве ноу–хау круглую форму блинов! В результате клонов «Теремка» по всей России уже, наверное, - десятки. То же самое вышло и с «Крошкой–Картошкой». Ее владельцы и сами когда–то «прихватизировали» идею запеченного картофеля, наполненного различными салатами-начинками, в Турции. Идея была успешно привита на московскую почву. А затем точно так же поступили с «изобретателями» их партнеры из Сибири. Так что единственной защитой для франчайзера может быть только хорошо узнаваемый брэнд, подкрепленный уверенностью потребителя в стабильном, на сто процентов гарантированном качестве предлагаемого продукта.

Вместе с тем пользователь должен знать о том, что у него есть определенные права и гарантии в отношениях с правообладателем. Так, при досрочном расторжении договора (как заключенного на определенный срок, так и без указания срока) инициирующая сторона должна уведомить контрагента за шесть месяцев, если договором не установлен более длительный срок (п. 1 и 2 ст. 1037 ГК РФ). При этом досрочное расторжение договора, заключенного на определенный срок, регистрируется в органе, осуществившем государственную регистрацию правообладателя.

Негативные последствия для сторон договора можно смягчить путем вдумчивого и тщательного подхода к его составлению. Можно включить взаимные гарантии сторон, например, о действительности прав франчайзора, о его обязательствах поддерживать в силе права на фирменное наименование, товарные знаки и патенты. В интересах пользователя можно также предусмотреть положения о невыдаче концессий третьим лицам на лицензионной территории, о преимущественном праве продления срока договора при соблюдении определенных условий и т.п[1].

8. НЕОБХОДИМОСТЬ РЕФОРМИРОВАНИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА  РФ

Существует еще ряд проблем, сдерживающих развитие франчайзинга в нашей стране. Основные из них можно классифицировать по причинам их возникновения: экономические, организационно-правовые, социально-психологические.

Хотя франчайзинг – это экономический инструмент и его проблемы в первую очередь следует искать в сфере экономики, в России сдерживание развития франчайзинга происходит, прежде всего, в правовой сфере.

Эти проблемы связаны с практически полным отсутствием правового обеспечения франчайзинга в России. Отечественное законодательство практически не оперирует понятием «франчайзинг». Коммерческая концессия, которой посвящена глава в Гражданском кодексе РФ, далеко не эквивалентна понятию «франчайзинг». Отсутствие правовой базы существенно сужает возможность развития франчайзинга и в первую очередь значительно усложняет возможность кредитования франчайзи.

Основные проблемы франчайзинга в России в настоящее время концентрируются в области права. В современной правовой системе России термин «франчайзинг» встречается только один раз, в 54 главе Гражданского кодекса РФ (ГК РФ), где утверждается: «коммерческая концессия» является синонимом франчайзинга.

Юридически термин «франчайзинг» в законодательной базе не определен, значит, нет юридического факта, попросту говоря, нет регулирования правоотношений франчайзинга. ГК РФ содержит гл. 54 «Коммерческая концессия». Но законодатель не сказал, что это франчайзинг. Знак равенства между понятиями «коммерческая концессия» и «франчайзинг» ставится в комментарной части к ГК РФ. Однако этот вопрос может быть решен только на законодательном уровне, с внесением соответствующих изменений в законодательную базу.

Глава 54 ГК РФ, по мнению многих специалистов, является очень неудачной. Однако это не означает, что аналогия франчайзинга в России невозможна. У нас уже начали формироваться и будут формироваться и расти национальные системы, учитывающие особенности российского рынка. При этом, как показала практика, совершенно необязательно при формировании системных связей использовать договор коммерческой концессии.

Франчайзинг в нашей стране приходится базировать на комплексном договоре, основанном на ряде статей ГК РФ и законодательных актов, то есть на «обходных» правовых схемах.

Все это затрудняет использование франчайзинга в отечественной экономике. Повышение эффективности и развитие франчайзинга в России требует внесения изменений в законодательство.

Ими необходимо достичь следующих целей: создание условий для реальной конкуренции франчайзинговых систем с традиционно сложившимися механизмами реализации товаров; обеспечение удобства применения законодательных актов для участников франчайзинговой системы; создание прозрачности франчайзинговой системы и ее элементов для контролирующих органов.

Для реализации поставленных целей необходимо создать систему законодательных актов, в которую должны входить: Гражданский кодекс Российской Федерации, содержащий основные положения, регулирующие использование франчайзинга в России; Федеральный закон РФ «О франчайзинге в Российской Федерации»; законы, регулирующие права на интеллектуальную собственность и ответственность за ее нарушения; Налоговый кодекс РФ и связанные с ним законы и подзаконные акты.

В этой системе необходимо разработать и принять новый закон о франчайзинге, а в остальные нормативные акты внести изменения.

В Гражданский кодекс РФ необходимо: ввести понятие и определение франчайзинга; сформировать основные понятия и их типологию, такие как товар, объект франчайзинга и субъекты франчайзинга (франчайзер и франчайзи); определить типологию видов франчайзинга и особенности их использования; ввести понятие франшизы (договор франчайзинга).

Все эти изменения должны приблизить как законодательство, так и терминологию франчайзинга к мировой практике, что особенно важно для создания франчайзинговых систем с участием иностранного капитала.

Федеральный закон РФ «О франчайзинге в Российской Федерации» должен развить основные положения ГК РФ и включать: основные понятия и определения (дефиниции), в том числе определение франчайзинга, которое должно совпасть по своему смыслу и содержанию с аналогичным понятием франчайзинга на Западе, типологию основных понятий франчайзинга; понятие роялти (в настоящее время существует в ФЗ РФ «О соглашениях о разделе продукции», но в усеченном и недостаточном для работы системы виде), франчайзинговых (паушальных) платежей, характеристик рекламного фонда (минимальный процент, условия взносов и так далее) и других специфичных понятий; отдельно по разделам закона охарактеризовать особенности работы по каждому виду франчайзинга; порядок уступок товарных знаков, лицензий, авторских прав, патентов, ноу-хау (понятие ноу-хау на основе ГК РФ можно, наверное, расширить); приложения в виде перечня документов, подробно фиксирующих все необходимые действия при создании франчайзинговой системы, включающих образцы договоров и перечень документов (по максимуму), применяемых при различных видах франчайзинга.

В нормативных актах, регулирующих право интеллектуальной собственности и ответственность за ее нарушение, обязательно должны учитываться франчайзинговые схемы, что в настоящее время просто отсутствует.

Подводя итог анализу проблем франчайзинга, можно еще раз высказать точку зрения, что для развития франчайзинга в России имеются достаточно широкие возможности. Но для реализации этих возможностей необходимо создать определенные условия. Нужна законодательная инициатива по разработке закона о франчайзинге и внесение соответствующих изменений в связанные с ним законы и нормативные акты. Необходимо включение в правительственную программу поддержки малого предпринимательства системы развития франчайзинга.

С 1 января 2008г. законодатель снова усложняет работу участников рынка франчайзинга, практически ликвидируя возможность обхода коммерческой концессии: после указанной даты право пользования товарным знаком/знаком обслуживания становится обязательным объектом договора коммерческой концессии, а значит, даже если франчайзер попробует, к примеру, заменить коммерческую концессию лицензионным договором, договором оказания услуг и договором поставки, такая комбинация договоров будет содержать все обязательные объекты коммерческой концессии, и к такие отношения необходимо оформить коммерческой концессией со всеми вытекающими отсюда минусами. И даже «Lights»-вариант ухода от проблем коммерческой концессии в виде выделения из договора коммерческой концессии лицензионного договора не будет иметь смысла.

Еще одна правовая проблема, которую невозможно эффективно решить, - это охрана информации. Механизм охраны законодательством предусмотрен (Федеральный закон от 2004г. №98-ФЗ, но даже если принять в компании Положение о коммерческой тайне, где четко определить перечень информации, составляющей коммерческую тайну, все носители сложить в сейф, а за ознакомление с ней брать роспись с каждого просвещенного лица, доказать факт разглашения информации законными методами и соответственно привлечь к ответственности за разглашение крайне сложно.

Помимо этого очень актуальна проблема отсутствия законодательных требований к франчайзинговому предложению и к раскрытию информации потенциальному франчайзи о франшизе. В настоящий момент франчайзи абсолютно не защищен от некачественных франшиз и не имеет абсолютно никаких гарантий, что ему будут раскрыты не только плюсы франчайзингового предложения, но и возможные минусы работы с франчайзером. В США еще с 1979 года действует инструмент, внедренный Федеральной торговой комиссией, который предотвращает указанные недостатки: UFOC (Uniform Franchise Offering Circular). Этот циркуляр должна заполнить любая компания, имеющая намерение продавать франшизы.

Заполнение его предусматривает раскрытие следующей информации о франчайзере:

·                     Кто является франчайзером;

·                     Директоры и другие исполнительные органы (структура, состав);

·                     Судебные дела с участием компании, информация о банкротстве;

·                     Описание франшизы, которая продается;

·                     Размеры паушального взноса, роялти, иных франчайзинговых платежей;

·                     Требуется ли личное участие покупателя франшизы в работе франчайзингового предприятия;

·                     Правила, касающиеся разрыва, аннулирования и возобновления договора франчайзинга;

·                     Статистика, касающаяся количества франчайзи;

·                     Предоставляемое обучение;

·                     Предоставляется ли выбор места для размещения франчаайзингового предприятия;

·                     Финансовые отчеты, включая проверенные финансовые отчеты;

·                     Др.

Данная информация находится в открытом доступе, и с ней может ознакомиться любое лицо.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Основные проблемы применения франчайзинга в России связаны с несовершенством правовой базы, которая недостаточно четко регулирует отношения франчайзинга в России. В связи с этим перспективы дальнейшего развития франчайзинга связаны, прежде всего с совершенствованием правовой базы. Оптимальным вариантом для этого следует признать приведение российского законодательства в соответствие с международными правилами, использование опыта зарубежных стран, в которых законодательное регулирование является тщательно разработанным.

Франчайзинг является одним из наилучших методов развития и роста бизнеса. Однако при этом франчайзинг не является средством излечения больного бизнеса, а служит методом быстрого развития хорошей и успешной идеи. Ответить на вопрос: может ли компания использовать в своем развитии франчайзинг, стоит ли затрачивать время и деньги на внедрение франчайзинга, сможет проведение франчайзингового аудита.

Прямой франчайзинг выгоден франчайзи тем, что обеспечивает ему большую поддержку со стороны франчайзера. Прямой франчайзинг требует времени и затрат сил со стороны франчайзера, и применяется такая практика далеко не всеми. Крупные правообладатели могут позволить себе ее, но мелкие к ней практически не прибегают. Кроме того, если речь идет о международном франчайзинге, то здесь также зачастую происходит отказ от прямого франчайзинга, так как географическая удаленность франчайзера, отсутствие его адаптации к местным условиям и незнание местных традиций могут скорее помешать франчайзи, нежели поддержать его.

В мировой экономике франчайзинг довольно успешно практикуется уже не один десяток лет. Для России же, по самым разным причинам, коммерческая концессия является делом сравнительно новым, и недостаточно изученным. Однако перспективы развития франчайзинга в России, представляются многим экспертами весьма неплохими.

 

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1.                 Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 №14-ФЗ (в ред. Федерального закона от 26.01.2007 №5-ФЗ) // Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, №5, ст. 410.

2.                 Федеральный закон Российской Федерации от 30.12.1995 №225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (в ред. Федерального закона от 29.12.2004 №199-ФЗ) // Собрание законодательства РФ, 01.01.1996, №1, ст. 18.

3.                 Закон Российской Федерации от 23.09.1992 №3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» (в ред. Федерального закона от 24.12.2002 №176-ФЗ) // Российская газета, №228, 17.10.1992.

4.                 Акулов В.Б., Рудаков М.Н. Теория организации. Учебное пособие. М., 2000.

5.                 Бизнес: франчайзинг как средство от неудач. - Аргументы и факты. 1998. №9.

6.                 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право//Договоры о выполнении работ и оказании услуг. Кн. 3. М., 2002.

7.                 Буянкина А.Н. Государственная политика поддержки малого бизнеса: Уч. пос. М., 1997.

8.                 Гражданское право: Учебник. Ч. II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 1997.

9.                 Конюховский А., Шадрин В., Ширяева А. Франчайзинг в России. Пришел, чтобы остаться // Человек и труд. – 1999г. - №2.

10.            Круглова Н. Ю. Хозяйское право. Учебное пособие. «2-е изд., испр. И доп.»-М.:РДЛ,2003.

11.            Леонов А., Деев В. Франчайзинг на российском рынке// Люди дела XXI. – 2003 г. - №16.

12.            Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансовая газета, 1999, №№18 – 21.




Приложение.

 

Примерный договор франчайзинга

 

      г. Москва                                    "___"__________200__ г.

 

      Общество   сограниченной   ответственностью   "Коммерсант"   в лице

 Генерального директора Иванова Ивана Ивановича, действующего на основании

 Устава,  именуемое   в дальнейшем   Правообладатель,   с одной   стороны,

 иОбщество  сограниченной  ответственностью   "Предприниматель"   в лице

 Генерального директора Петрова Петра Петровича, действующего на основании

 Устава, именуемое в дальнейшем "Пользователь", с другой стороны заключили

 настоящий договор о нижеследующем:

 
1. Общие положения

       1.1. Настоящий договор заключается с целью успешного  сбыта  товаров

 и услуг на рынке ________________________________________________________

                             (указать страну, территорию)

 для достижения наилучших экономических результатов.

      1.2.    Правообладателем    разработана    успешная,     эффективная

 и единственная   в настоящее   время   система   производства   продукции

 (наименование  и ассортимент  изделий),  оказания   услуг   (наименование

 и перечень услуг), а также собственная система сбыта, которая существенно

 отличается от других систем.

      1.3. Система производства и сбыта Правообладателя  подтвердила  свое

 высокое качество, а изделия, обозначенные торговым знаком (указать знак),

 высоко ценятся на территории_____________________________________________

                                     (указать страну, территорию).

      1.4. Пользователь, учитывая  факторы,  упомянутые  в  подп. 1.1-1.3,

 обязуется   осуществлять   производственное   и деловое    сотрудничество

 с Правообладателем  и тем  самым   участвовать   в производстве   и сбыте

 вышеуказанных товаров и услуг.  При  этом  он  обязан  применять  способы

 и методы   производства,    используемые    Правообладателем,    и вправе

 пользоваться технической поддержкой с его стороны.

      1.5. Стороны  согласились  с тем,  что  они  имеют   следующие общие

 хозяйственные цели:

      - разделение труда и специализация производства;

      - повышение общего объема производства и расширение производственной

 программы;

      -  обеспечение   экономичности   производства   за     счет снижения

 себестоимости единицы  продукции и_______________________________________

                                         (указать иные способы);

      -   увеличение   гибкости   производства   и сбыта    в соответствии

 с требованиями рынка;

      - быстрое освоение новых изделий и услуг, пользующихся спросом.

  2. Предмет договора

       2.1.   Предметом   настоящего   договора   является    осуществление

 сотрудничества и объединение в производстве  и сбыте  финансовых  средств

 и трудовых  ресурсов  Правообладателя   и Пользователя   с использованием

 единого комплекса  исключительных  прав.  В  этих  целях  Правообладатель

 предоставляет  Пользователю  на  срок  действия  настоящего   договора за

 вознаграждение право на использование в его коммерческой деятельности:

      2.1.1. фирменного наименования______________________________________

                                      (указать полное и(или) сокращенное

 _________________________________________________________________________

 фирменное  наименование Правообладателя);

      2.1.2. товарного знака, зарегистрированного на  имя  Правообладателя

 _________________________________________________________________________

      (указать дату, место, наименование регистрирующего  органа  и другие

 _________________________________________________________________________

 необходимые сведения),

 изображение которого приводится вприложении   N __________  к  настоящему

 договору; свидетельство на товарный знак_________________________________

 _________________________________________________________________________

            (указать номер, дату выдачи, срок действия)

 для обозначения ________________________________________________________;

                           (перечислить наименования товаров)

      2.1.3.    знака    обслуживания,    зарегистрированного    на    имя

 Правообладателя _________________________________________________________

                (указать дату, место, наименование регистрирующего  органа

 _________________________________________________________________________

                      и другие необходимые сведения),

 изображение которого приводится вприложении   N __________  к  настоящему

 договору; свидетельство на товарный знак ________________________________

 _________________________________________________________________________

                (указать номер, дату выдачи, срок действия)

 для обозначения ________________________________________________________;

                           (перечислить наименования услуг)

      2.1.4. охраняемой коммерческой информации в виде____________________

 _________________________________________________________________________

                  (указать сведения о патентах, лицензиях и др.);

      2.1.5. Прочие условия_______________________________________________

 _________________________________________________________________________

      2.2. Производственный  франчайзинг  в  рамках  оказания  помощи  для

 развития производственных мощностей включает:

      - выбор оптимального места для производства изделий;

      - сотрудничество в обеспечении технических условий;

      - разрешение от компетентных органов в отношении места производства;

      - предоставление услуг для получения разрешения на строительство;

      - надзор за строительством производственных объектов;

      - разработка программы обучения персонала;

      - обеспечение подготовки документации для пуска и работы объекта;

      - разработка программы производства и плана работы;

      - обеспечение средствами труда для совместной деятельности.

      2.3. Перечисленные в  подп. 2.1 мероприятия составляют  пакет  услуг,

 которые предоставляет Правообладатель, а их стоимость  по  договоренности

 сторон определяется в размере ___________________________________________

  3. Обязанности сторон

       3.1. Правообладатель обязан:

      -  передать  Пользователю  техническую  и коммерческую  документацию

 и предоставить   иную   информацию,    необходимую       Пользователю для

 осуществления  прав,  предоставленных  ему   по   договору,     в срок до

 _________________________________________________________________________

 _________________________________________________________________________

      - проинструктировать  Пользователя  и его  работников  по  вопросам,

 связанным с осуществлением предоставленных прав;

      - выдать Пользователю предусмотренные настоящим договором  лицензии,

 обеспечив их оформление в установленном порядке;

      - обеспечить регистрацию настоящего договора;

      - оказывать Пользователю постоянное  техническое  и консультационное

 содействие,  включая  содействие  в обучении   и повышении   квалификации

 работников;

      - контролировать качество  товаров,  производимых   Пользователем на

 основании настоящего договора;

      - разработать инвестиционную программу  производства  и предоставить

 Пользователю  необходимую  техническую   и организационную     помощь для

 деятельности, являющейся предметом настоящего договора;

      - обеспечить подготовку всей необходимой документации для  получения

 разрешения на отвод участка под строительство  и работу  производственной

 единицы;

      -   оказывать   Пользователю   необходимую    помощь    в разработке

 технологической документации для работы производственной единицы.

      3.2. Пользователь обязан:

      - использовать при осуществлении предусмотренной настоящим договором

 деятельности фирменное наименование  Правообладателя путем_______________

 _________________________________________________________________________

      - обеспечивать рекламу производимых товаров путем___________________

 _________________________________________________________________________

      - обеспечивать  соответствие  качества  производимых  им  на  основе

 настоящего договора товаров качеству  аналогичных  товаров,  производимых

 непосредственно Правообладателем;

      - соблюдать инструкции и указания Правообладателя,  направленные  на

 обеспечение  соответствия  характера,  способов  и условий  использования

 комплекса исключительных прав тому, как он используется Правообладателем,

 в том  числе  указания,  касающиеся  внешнего  и внутреннего   оформления

 производственных и коммерческих помещений, используемых Пользователем при

 осуществлении предоставленных ему по договору прав;

      - оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные  услуги,  на

 которые  они  могли  бы  рассчитывать,   приобретая     (заказывая) товар

 непосредственно у Правообладателя;

      -  не  разглашать  секреты   производства     Правообладателя и иную

 полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

      - информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для  них

 способом о том, что он использует  фирменное  наименование,  коммерческое

 обозначение,  товарный  знак,  знак  обслуживания   или   иное   средство

 индивидуализации в силу договора коммерческой концессии;

      -  обеспечить  ежегодный  объем  производства  и реализации  товаров

 в количестве не более  (не  менее)___________________на  общую   сумму не

 более (не менее) __________________________________________________ руб.;

      - полностью оплачивать все налоги,  сборы  и нести  другие  расходы,

 связанные с производством и сбытом товаров.

      3.3. Обязанности сторон настоящего  договора,  помимо  обязанностей,

 непосредственно    в нем    установленных,    определяются    гражданским

 законодательством Российской Федерации и обычаями делового оборота.

 4. Срок действия договора

       4.1. Настоящий договор заключен на ____________________  лет  (года)

 и вступает в силу со дня регистрации договора в установленном порядке.

      4.2.  Договор  автоматически  продлевается  на  следующие ______ лет

 (года), если любая из сторон не позднее чем за три  месяца  до  истечения

 срока действия договора не откажется от него в письменной форме.

      4.3. Дополнительная пролонгация договора осуществляется на условиях,

 указанных в  подп. 4.2.

      4.4. Отказ от договора  направляется  стороне  заказным  или  ценным

 письмом.

  5. Ответственность сторон

       5.1.   Правообладатель   несет   солидарную       ответственность по

 предъявляемым  к Пользователю   требованиям   о несоответствии   качества

 товаров, производимых Пользователем по настоящему договору.

      5.2.  Сторона,  нарушившая  обязательство  перед  другой   стороной,

 обязана возместить причиненные ей убытки в размере реального ущерба.

      5.3. Если сторона, нарушившая обязательство перед  другой  стороной,

 докажет, что нарушение произошло не по ее вине, то она  освобождается  от

 имущественной ответственности.

      5.4. Основанием для освобождения от ответственности  являются  также

 обстоятельства, вызванные событиями, которые независимы  от  воли  сторон

 и которых не могла бы избежать и добросовестная сторона, при условии, что

 эти обстоятельства  наступили  после  заключения  договора   и мешают его

 полному или частичному выполнению.

      5.5. Случаями действия непреодолимой силы считаются: война и военные

 действия, восстание, всеобщая мобилизация,  введение  на  соответствующей

 территории режима чрезвычайного положения, забастовка,  эпидемия,  пожар,

 взрывы,   землетрясения   и другие   природные       катастрофы, принятие

 государственными  органами  нормативных  актов,   влияющих   на   условия

 исполнения обязательств по настоящему договору, а также  другие  события,

 которые судебные органы признают случаями действия непреодолимой силы.

  6. Разрешение споров

       6.1. Споры, возникшие из  настоящего  договора  или  в связи  с ним,

 стороны будут пытаться разрешить путем переговоров.

      6.2.  Все  споры,  разногласия  или   требования,     возникающие из

 настоящего  договора  (соглашения)  или  в связи   с ним,     в том числе

 касающиеся    и его    исполнения,     нарушения,         прекращения или

 недействительности,  не  урегулированные  сторонами  по   договоренности,

 подлежат разрешению в____________________________________________________

                          (указать место нахождения арбитражного суда).

  7. Дополнительные условия

       Настоящий договор составлен в 2 (двух) экземплярах на русском языке.

 Тексты идентичны и имеют одинаковую силу. У каждой из сторон  хранится  1

 (один) экземпляров настоящего договора.

      К договору прилагаются: ____________________________________________

 ________________________________________________________________________.

  8. Адреса и банковские реквизиты сторон

       Правообладатель:____________________________________________________

 _________________________________________________________________________

      Пользователь: ______________________________________________________

 _________________________________________________________________________

 

      Подписи сторон

      Правообладатель _____________________________ М.П.

      Пользователь _________________________________ М.П.

 

Стажкова М.М.

 

 ─────────────────────────────────────────────────────────────────────────

 *(1) Пунктом 3 ст. 424 ГК РФ установлено, что в случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги. - Примеч. ред.

 *(2) В соответствии со ст. 1028, 1036, 1037 ГК РФ регистрации подлежат: договор коммерческой концессии (субконцессии); изменение, прекращение договора; досрочное расторжение договора, заключенного с указанием срока; расторжение договора коммерческой концессии (субконцессии), заключенного без указания срока.

 *(3) Зарегистрирован в Минюсте России 13 сентября 2005 г. N 6997.

 *(4) Два экземпляра договора коммерческой концессии выдаются (направляются) уполномоченному лицу не позднее одного рабочего дня, следующего за днем регистрации договора коммерческой концессии, а третий хранится в регистрирующем органе.

 *(5) В отмененных, согласно приказу ФНС России от 21 апреля 2005 г. N САЭ-3-02/173@ Методических рекомендациях по применению главы 25 "Налог на прибыль организаций" части второй Налогового кодекса Российской Федерации (утв. приказом МНС России от 20 декабря 2002 г. N БГ-3-02/729) под экономически оправданными расходами понимались затраты, обусловленные целями получения доходов, удовлетворяющие принципу рациональности и обусловленные обычаями делового оборота.