Договор об отчуждении исключительного права на произведение
Обладатели исключительных прав, не заинтересованные в их полном и окончательном переходе к другому лицу, могут воспользоваться лицензионным договором (ст. 1235 ГК РФ). По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации предоставляет или обязуется предоставить другой стороне право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.

Право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным. Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации. Если в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор по общему правилу считается заключенным на 5 лет.

Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем[1].

Лицензионные договоры могут классифицироваться в зависимости от способа использования на издательский, постановочный, сценарный, об использовании на радио, телевидении и т.д. В свою очередь издательский договор может быть разделен на договор на издание литературных произведений, музыкальных произведений, произведений изобразительного искусства, каждый из которых обладает определенными особенностями. Однако следует отметить, что в законодательстве такая классификация не закреплена (отдельно регулируется только издательский лицензионный договор).

Согласно п. 1 ст. 1276 ГК по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах.

Лицензионный договор заключается в письменной форме. Договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании может быть заключен в устной форме. Смысл и общая направленность этой нормы вполне понятны и оправданны: в той сфере, где требуется быстрое и оперативное использование произведений, а также в той сфере, где произведения используются в больших количествах, законодатель отказывается от формальностей, от письменного оформления договоров. Однако, следует отметить, что в этом случае автору труднее защищать свои права в случае нарушения. Гражданский кодекс ничего не говорит о последствиях несоблюдения письменной формы авторского договор. Таким образом, будет действовать общее последствие, заключающееся в том, что стороны не смогут ссылаться на свидетельские показания, однако смогут использовать другие письменные доказательства.

Лицензионный договор чаще всего заключается путем составления единого документа, подписанного сторонами. Издатели, звукозаписывающие студии, иные субъекты, использующие и музыкальные и литературные произведения, имеют разработанные бланки договоров, которые заполняются и подписываются сторонами, специфика же отражается в разделе "Особые условия"[2].

Нередко договор представляет собой не единый документ, а их совокупность. Составной частью договора может быть, в частности, приложенный к договору план-проспект произведения, соглашение о распределении вознаграждения между соавторами, дополнительное соглашение о перенесении срока предоставления произведения и т.д.

В возмездном лицензионном договоре должен быть указан размер вознаграждения за использование произведения или порядок исчисления такого вознаграждения. В таком договоре может быть предусмотрена выплата лицензиару вознаграждения в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) либо в иной форме.

В ст. 1287 ГК законодатель установил особые условия издательского лицензионного договора. Согласно п. 1 указанной статьи по договору о предоставлении права использования произведения, заключенному автором или иным правообладателем с издателем, то есть с лицом, на которое в соответствии с договором возлагается обязанность издать произведение (издательский лицензионный договор), лицензиат обязан начать использование произведения не позднее срока, установленного в договоре. При неисполнении этой обязанности лицензиар вправе отказаться от договора без возмещения лицензиату причиненных таким отказом убытков. Неисполнение этой обязанности влечет за собой возможность одностороннего расторжения договора по инициативе автора без возмещения издателю причиненных этим убытков, а также возможность взыскать с издателя предусмотренное договором вознаграждение в полном объеме (п. 2 ст. 1287 ГК) [3].

В случае отсутствия в договоре конкретного срока начала использования произведения такое использование должно быть начато в срок, обычный для данного вида произведений и способа их использования. Такой договор может быть расторгнут лицензиаром по основаниям и в порядке, которые предусмотрены статьей 450 ГК. Согласно п. 2 указанной статьи по требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только:

1) при существенном нарушении договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.
Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения
   Как уже отмечалось, в ГК РФ закрепляется возможность выбора между тремя основными видами договоров о передаче (предоставлении) прав, необходимых для использования произведений:

1) договором об отчуждении исключительного права на произведение в полном объеме, ранее законодательством не предусматривавшегося (ст. 1285 ГК РФ);

2) лицензионным договором о предоставлении права использования произведения на исключительной основе (исключительная лицензия), положения о котором в основном соответствуют предусматривавшимся ЗоАП положениям, относящимся к авторским договорам о передаче исключительных прав;

3) лицензионным договором о предоставлении права использования произведения на неисключительной основе (простая (неисключительная) лицензия), в основном соответствующим положениям ЗоАП, относящимся к авторским договорам о передаче неисключительных прав.

Происшедшее изменение терминологии, в результате которого вместо термина "авторский договор" вводится термин "лицензионный договор", как представляется, обусловлено исключительно желанием разработчиков проекта части четвертой ГК РФ обеспечить единообразие в обозначении данной категории договоров для всех видов объектов интеллектуальной собственности [4].

В отличие от договора об отчуждении исключительного права на произведение при заключении лицензионного договора одна его сторона (лицензиар, "правообладатель") предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату, "пользователю", "правоприобретателю") право использования произведения не в полном объеме, а только в тех пределах, которые устанавливаются лицензионным договором, в том числе с учетом ограничений и презумпций, предусмотренных ГК РФ: "по лицензионному договору одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах".

Из приведенной формулировки п. 1 ст. 1286 ГК РФ следует, что лицензионный договор может быть как консенсуальным, так и реальным, т.е. признаваться заключенным только после совершения сторонами определенных действий, например по передаче суммы вознаграждения.

Согласно общему правилу лицензионный договор должен заключаться в письменной форме. Несоблюдение данного требования влечет последствия, предусмотренные абзацем третьим п. 2 ст. 1235 ГК РФ, - недействительность лицензионного договора[5].

Из общего правила о необходимости соблюдения письменной формы договора для авторско-правовой сферы сделано два исключения:

1) в устной форме может заключаться лицензионный договор о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании (п. 2 ст. 1286 ГК РФ);

2) в форме так называемой оберточной лицензии может заключаться лицензионный договор о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных. Условия такого договора должны быть изложены на приобретаемом экземпляре программы или базы данных либо на упаковке приобретаемого экземпляра, договор рассматривается как договор присоединения, а согласием на его заключение признается начало использования произведения или базы данных: "Заключение лицензионных договоров о предоставлении права использования программы для ЭВМ или базы данных допускается путем заключения каждым пользователем с соответствующим правообладателем договора присоединения, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре таких программы или базы данных либо на упаковке этого экземпляра. Начало использования таких программы или базы данных пользователем, как оно определяется этими условиями, означает его согласие на заключение договора" (п. 3 статьи 1286 ГК РФ).

Лицензионный договор может быть как возмездным, так и безвозмездным, однако последнее обстоятельство должно быть четко отражено в лицензионном договоре, так как при отсутствии указаний на безвозмездность лицензионного договора он считается возмездным (п. 5 ст. 1235 ГК РФ), а если в договоре не указано, что он безвозмездный, но при этом не установлен размер вознаграждения или порядок его определения, договор будет считаться незаключенным (абзац второй п. 5 ст. 1235 ГК РФ, п. 4 ст. 1286 ГК РФ).

В абзаце втором п. 4 ст. 1286 ГК РФ также отмечается, что выплата вознаграждения может предусматриваться в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) или в иной форме, например путем различных сочетаний указанных вариантов и т.д. Следовательно, порядок исчисления и выплаты вознаграждения согласно общему правилу устанавливается сторонами самостоятельно.

   В лицензионном договоре должна указываться территория, на которой допускается использование произведений. В случае когда территория использования в договоре не указана, лицензиат вправе использовать произведение только на территории Российской Федерации [6].

В договоре должен быть также определен срок его действия, который признается также сроком правомерного использования произведения на основании заключенного лицензионного договора. В случае когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет [7].

Пунктом 6 ст. 1235 ГК РФ установлено, что лицензионный договор в обязательном порядке должен предусматривать:

1) предмет договора путем указания на произведение, право использования которого предоставляется по договору;

2) способы использования произведения.

Таким образом, любые договоры, в которых не определен предмет - конкретные произведения, в отношении которых такие договоры заключаются, и (или) не установлены способы использования произведений, будут признаваться незаключенными.

Лицензионный договор продолжает действовать даже в том случае, если исключительное право на произведение переходит от одного лица к другому: "переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности... к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем" (п. 7 ст. 1235 ГК РФ).

Вместе с тем в п. 4 ст. 1235 ГК РФ специально оговаривается, что срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права, поскольку по окончании срока действия исключительного права произведение переходит в общественное достояние и может использоваться любым заинтересованным лицом без получения согласия от кого-либо и без выплаты вознаграждения за такое использование.

Понятие видов лицензионных договоров (исключительной и неисключительной лицензии) уточняется в ст. 1236 ГК РФ:

1) при простой (неисключительной) лицензии лицензиату предоставляется право использования произведения с сохранением за лицензиаром (правообладателем) права выдачи лицензий также любым другим лицам;

2) при исключительной лицензии лицензиату предоставляется право использования произведения без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам.

Если в лицензионном договоре не указано, что предоставленная лицензия является исключительной, то лицензия предполагается простой (неисключительной).

В п. 3 ст. 1236 ГК РФ специально оговаривается, что в одном лицензионном договоре в отношении различных способов использования результата интеллектуальной деятельности могут содержаться условия, предусмотренные для лицензионных договоров разных видов, т.е. в отношении одного или нескольких способов использования может предусматриваться исключительная лицензия, а в отношении других - неисключительная лицензия [8].

Согласно ст. 1237 ГК РФ лицензиат обязан предоставлять лицензиару отчеты об использовании произведения, если договором не предусмотрено иное. В случае когда в договоре отсутствуют условия о сроке и порядке предоставления таких отчетов, отчеты должны предоставляться по требованию лицензиара.

В течение срока действия лицензионного договора лицензиар (правообладатель) обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования произведения в установленных договором пределах (п. 2 ст. 1237 ГК РФ).

В случае если лицензиат будет осуществлять использование произведения способами, не предусмотренными лицензионным договором, или после прекращения действия договора либо иным образом за пределами прав, предоставленных по договору, он будет нести ответственность за нарушение исключительного права на произведение (п. 3 ст. 1237 ГК РФ).

При нарушении лицензиатом обязанности по выплате лицензиару вознаграждения за предоставление права использования произведения лицензиар (правообладатель) может в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков (п. 4 ст. 1237 ГК РФ).

Согласно ст. 1238 ГК РФ лицензиат, получивший по лицензионному договору право использования произведения, может предоставлять иным лицам право использования такого произведения (заключать сублицензионные договоры) только при наличии письменного согласия лицензиара (правообладателя). Такое согласие может быть выражено непосредственно в лицензионном договоре, заключенном с лицензиатом, либо в дополнительном соглашении или ином письменном документе, предоставленном лицензиаром (правообладателем)[9].
Договор авторского заказа
Согласно ст. 1288 ГК по договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме.

Таким образом, в данном случае автор обязуется сначала создать произведение, а затем уже передать его пользователю. В этом случае автор обычно подготавливает так называемую творческую заявку, в которой излагает сведения о будущем произведении (название произведения, объем, сроки исполнения и т.д.) Указанный договор является рисковым, поскольку заказчик несет риск творческой неудачи автора [10]. Его можно рассматривать в качестве разновидности лицензионного договора о передаче прав на использование. Заказчиками по такому договору могут выступать любые субъекты гражданского права. Нередки случаи, когда договор заказа предусматривает выплату автору аванса. В договоре заказа должно быть подробно урегулировано, какие требования предъявляются к будущему произведению. В частности определяется его жанр, назначение, объем и другие параметры, устанавливается срок и форма представления работы заказчику, порядок устранения замечаний и т.д.

Предусмотрена ограниченная ответственность автора по договорам авторского заказа. В частности согласно п. 2 ст. 1290 ГК в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику[11].

Материальный носитель произведения, созданного по договору авторского заказа передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование[12].

Согласно п. 1 ст. 1288 ГК договор авторского заказа является возмездным, однако это правило носит диспозитивный характер и соглашением сторон может быть предусмотрено иное. Таким образом, законодательное закрепление возможности заключения безвозмездного договора авторского заказа положило конец спорам относительности правомерности заключения подобных договоров.

Срок является существенным условием данного договора. Как следует из п. 1 ст. 1289 ГК, произведение, создание которого предусмотрено договором авторского заказа, должно быть передано заказчику в срок, установленный договором. Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным.

Еще одной гарантией прав автора является установленный статьей 1289 ГК льготный срок исполнения договора авторского заказа. Он применяется в тех случаях, когда "основной" срок исполнения договора авторского заказа наступил, но автор по уважительным причинам не успел создать заказанное произведение. По общему правилу продолжительность льготного срока составляет одну четвертую часть срока, установленного для исполнения договора, однако соглашением сторон может быть предусмотрен более длительный льготный срок. В случаях создания произведения, входящего в состав сложного объекта (ст. 1240 ГК), правило о льготном сроке применяется, если иное не предусмотрено договором. Если автор не уложился и в льготный срок, заказчик вправе в одностороннем порядке отказаться от договора авторского заказа[13].

Заказчик также вправе отказаться от договора авторского заказа непосредственно по окончании срока, установленного договором для его исполнения, если договор к этому времени не исполнен, а из его условий явно вытекает, что при нарушении срока исполнения договора заказчик утрачивает интерес к договору. Например, произведение носит тематический характер и автору заказывают его создание к определенной знаменательной дате.

Основная обязанность автора по договору авторского заказа заключается в том, чтобы создать предусмотренное по договору произведение и передать его пользователю [14]. При этом автор, если только речь не идет о технических помощниках, он должен самостоятельно создать произведение, привлекая соавторов только с согласия своего контрагента. Созданное произведение передается в указанный в договоре срок, оформленное в надлежащем виде. Для предотвращения возможных недоразумений целесообразно оформлять передачу произведения выдачей соответствующего документа. По результатам рассмотрения заказчик может принять решение о внесении изменений и дополнений Автор обязан внести эти изменения, однако он должен действовать в рамках договора. На внесение изменений устанавливается согласованный между сторонами срок. Следует отметить, что заказчик произведения не может настаивать на том, чтобы автор менял свою позицию, хотя бы она и противоречила воззрениям пользователя.

Основная обязанность организации - пользователя заключается в том, чтобы использовать произведение указанным в договоре способом.

В договоры заказа обычно включается условие о том, что автор обязуется не передавать другим лицам право на использование произведения третьим лицам. Это обусловлено тем, что такое использование создает ненужную конкуренцию и тем самым наносит ущерб организации пользователю, с которой был заключен авторский договор. Однако это правило не должно распространяться на случаи, когда произведение будет использовано в переработанном виде, в результате чего будет создано новое, творчески самостоятельное произведение.

При отсутствии в договоре заказа условия о территории, на которую передается право, действие передаваемого по договору права ограничивается территорией Российской Федерации [15].

Вознаграждение определяется в договоре в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или, если это невозможно осуществить в связи с характером произведения или особенностями его использования в виде зафиксированной в договоре суммы либо иным образом, (например, при издании принято выплачивать вознаграждение за один авторский лист, равный сорока тысяч знаков).

Конкретная сумма устанавливается в договоре, однако законом регулируется размер минимальных ставок авторского вознаграждения. В частности минимальные ставки авторского вознаграждения установлены постановлением правительства от 21 марта 1994 г. N 218, а также постановлением Правительства РФ от 29 мая 1998 г. N 524, утвердившим минимальные ставки вознаграждения авторам кинематографических произведений, производство которых осуществлено до 3 августа 1992 г.

При этом если размер вознаграждения устанавливается в виде фиксированной суммы, то в договоре должен быть указан максимальный тираж произведения. Особенностями договора заказа является то, что заказчик обязуется в счет обусловленного договором вознаграждения выплатить автору аванс. Размер, порядок и сроки выплаты аванса устанавливаются в договоре по соглашению сторон.
Список использованных источников

I. Нормативно – правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации  от 12.12.1993г.// Российская газета. – 1993. – 25 декабря . - №237.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть четвертая) от 18.12.2006г. № 230 – ФЗ (в ред. От 24.02.2010 г. № 17 – ФЗ) Российская газета. – 2006. – 22 декабря. - № 289.

II. Книги:

1. Комментарий к части 4 Гражданского кодекса РФ/ под. Сергеева А.П. – М.: Проспект, 2009. – 806с.

2. Гражданское право: учебник / под ред. Суханова Е.А. – М.: Бек, 2009. – 856с.

3. Гражданское право: учебник / под ред. Сергеева А.П. – М.: Проспект, 2009, 859с.

4. Дозорцев В.А. Интеллектуальные права. Понятие. Система. Задачи кодификации / В.А. Дозорцев. М.: Статут, 2010. – 216с.

5. Бромберг Г.В. Интеллектуальная собственность. /  Г.В. Бромберг – М.: Приор – издат, 2008. – 21с.

6. Право интеллектуальной собственности: учебник / под ред. Близнец И.А. – М.: Проспект, 2010. – 960с.

7. Гаврилов Э.П. Авторское право и смежные права / Э.П. Гаврилов. – М.: Приор,2008. – 321с.

8. Гражданское право: учебник / под ред. Толстого Ю.К. – М.: Проспект, 2008. – 562с.

9. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. / А.П. Сергеев. – М.: Юрист, 2008. – 635с.

10. Ливадный Е.А. Интеллектуальная собственность и исключительные права в правовой системе Российской Федерации. /  Е.А. Ливадный. – Спб.: Юрист, 2009. – 412с.

11. Астахова А.М. Результаты интеллектуальной деятельности. / А.М. Астахова. – М.: Зерцало,2008. – 256с.

III. Статьи из периодических изданий:

1.Гаврилов Э. Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности как права, связанные с личностью автора / Э. Гаврилов //  Хозяйство и право. – 2009. - №9. – С. 11.

2. Бромберг Г. Вопросы использования прав на интеллектуальную собственность / Г. Бромберг // Интеллектуальная собственность. – 2008. № 10. – С. 5 – 6.

3. Челышев М. О правах публично – правовых образований на результаты интеллектуальной деятельности / М. Челышев // Гражданское право. – 2008. № 3. – С. 6.

4. Астахова М.А. Интеллектуальная деятельность: понятие и квалифицирующие признаки / М.А. Астахова // Юридический мир. – 2009. №4. – С. 19.

5. Судариков С.А. Фундаментальные принципы интеллектуальной собственности / С.А. Судариков // Интеллектуальная собственность. – 2008. - № 2. – С. 3 – 8.
  

---