Шпаргалка Шпаргалка по Государству и праву 3
Работа добавлена на сайт bukvasha.net: 2015-10-29Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
от 25%
Подписываем
договор
- Власть, управление и соц. регул. в догосуд. обществе.
- Возникновение гос-ва, отличие от родопл. орг-ции.
Государство и право существовали не всегда. В первобытном обществе не было ни государства, ни права. Родоплеменную организацию общества характеризуют два признака: наличие потестарной власти и существование специфических норм.
Потестарная власть принадлежала вождям, предводителям, совету старейшин и опиралась на авторитет вождя и его силу. Эта власть распространялась на эгалитарное общество, члены которого были равны. Политическая власть, как известно, предполагает неравенство, то есть деление на управляющих и управляемых. Первобытное общество, основанное на присваивающей экономике (охота, рыболовство, собирательство), не знало такого деления и не нуждалось в нем. В родовом обществе существовали потестарная власть и половозрастное разделение, необходимое для занятий различными видами хозяйственной деятельности, распределения пищи и вступления в брачные отношения.
Социальные нормы первобытного общества обеспечивали существование присваивающей экономики и продолжение рода. Эти нормы регулировали определенные способы добывания пищи и брачно-семейные отношения. Мононормы не отделяли прав от обязанностей: права индивида сливались с его обязанностями. Формами выражения социальных норм первобытного общества выступали обычаи, традиции, ритуалы, обряды и мифы, которые закрепляли правила поведения членов рода в различных ситуациях. Содержание мононормы составляли различного рода табу — запреты совершать определенные действия, тотемы — обязанности сохранять определенные виды животных и регламенты — определенные дозволения.
К нарушителям применялись потестарные санкции, самой суровой из которых было изгнание из общины, что приводило к гибели отвергнутого племенем.
Следует отметить, что представители отечественной теории права отрицают существование права в родоплеменном обществе. Представители западной политической антропологии оценивают первобытную нормативную систему как право либо протоправо, то есть ступень к праву.
- Возникновение гос-ва, отличие от родопл. орг-ции.
В общей теории права сложились два основных подхода на причины возникновения государства и права — классовый и экономический.
Сторонники классового подхода (К. Маркс, Ф. Энгельс и их продолжатели) считают, что причиной возникновения государства и права является раскол общества на классы, который возник в результате социально-экономического развития общества. В процессе этого развития произошли три крупных разделения труда: скотоводство отделилось от земледелия, затем от земледелия отделилось ремесло и, от производства отделилась торговля. Рост производительности труда привел к появлению избыточного продукта. Появился обмен, который привел к появлению частной собственности, а на ее основе — к эксплуатации. В результате общество разделилось на имущие и неимущие классы. Органы управления родового строя, которые держались на авторитете старейшин, и первобытные социальные нормы, которые выполнялись в силу привычки, оказались не способными регулировать отношения классового общества. На смену им приходит государство — публичная власть, стоящая над населением, и право — инструмент управления, опирающийся на государственное принуждение. По Ленину, государство — это орган подавления одного класса другим, а право — средство навязывания воли господствующего класса всему населению.
Сторонники экономического подхода (А. Б. Венгеров и другие) считают, что государство и право сформировались в процессе перехода общества от присваивающей экономики к производящей (4—3 тысячелетие до н.э.). Производящая экономика объединяла значительные массы людей, создала новые способы существования (оседлость, производство, обмен), усложнила организацию общества. В обществе производящей экономики из представителей знатных и богатых семей сформировался особый слой людей — аппарат управления. Власть переходила по наследству либо покупалась. Аппарат управления для решения государственных интересов в необходимых случаях стал использовать принуждение и насилие. Власть приобрела политический характер. Родоплеменную организацию общества сменила иная организация — государство — общество, разделенное на управляющих и управляемых.
Одновременно с образованием первичного государства происходит процесс формирования права. Этот процесс шел двумя путями: во-первых, государство санкционировало обычаи, которые способствовали защите и осуществлению государственных интересов; во-вторых, государство создавало новые правила поведения, которые выражали волю правящего класса (институциональный путь). Далее обычное право уступает место прецедентному праву, основой которого становятся административные и судебные решения. Когда на смену прецедентному праву приходит статутное право (законы), первичное право получает письменные формы выражения — законы, кодексы, своды законов, ордонансы и так далее.
Эти нормативные акты в отличие от нормативной системы первобытного общества имеют четкую структуру и содержание. Правовые нормы содержат запреты, дозволения и обязывающие предписания. Санкции предусматривают виды и размеры наказания. Но главное отличие права от первобытных норм заключается в способе обеспечения. Таким способом становится государственное принуждение.
- Основные теории происхождения государства и права
Договорная теория (Платон, Т. Гоббс, Б. Спиноза, Д. Локк, Ж.-Ж. Руссо) считали, что государство возникло в результате соглашения, то есть договора между людьми, которые, находясь в естественном состоянии, вынуждены были вести "войну всех против всех". Согласно этой теории, человеку от рождения присуще естественное право, которое включает в себя право на жизнь, свободу, достоинство, неприкосновенность и частную собственность. Государство создает позитивное право в форме законов.
Слабая сторона данной теории: государственно-правовые явления рассматриваются как продукт человеческого разума и воли. Такая трактовка происхождения государства и права является субъективно-идеалистической, то есть игнорирует объективные экономические и социально-политические факторы. Положительной стороной теории является: признание приоритета естественного права над позитивным.
Теологическая теория, (Фома Аквинский). Государство — это продукт божественной воли. Естественное право имеет божественное происхождение. Недостаток: теория имеет объективно-идеалистический характер. Достаток состоит в том, что теологи рассматривают естественное право как неотчуждаемое и неизменное право человека.
Психологическая теория (Л. Петражицкий, 3. Фрейд, Фрезер и другие). Государство и право как результат психобиологических свойств человека, его инстинктов и влечений. По Фрейду, человеку свойственны агрессивные импульсы, которые можно подавить только с помощью принуждения. Фрезер полагал, что люди испытывают потребность подчиняться силе и такой силой является государство. Петражицкий связывал происхождение права с императивно-атрибутивными эмоциями индивида. Эти эмоции выражают его правовые притязания (атрибутивность) и представление об обязанностях (императивность), из которых складывается интуитивное право.
Родоначальники исторической школы права (Пухта, Савиньи) считали, что государство и право — это продукт развития народного духа. Немецкий ученый Савиньи утверждал, что государство — это органическое проявление народа, а право — выражение его духовной общности.
Недостатком этой теории является преувеличение роли общественного сознания. Достоинство заключается в историческом подходе к этническим факторам, под влиянием которых складывались государственно-правовые явления.
Теория насилия (Е. Дюринг, Л. Гумплович, К. Каутский) объясняет происхождение государства и права исключительно военно-политическими причинами, завоеванием одних племен другими. По Дюрингу, насилие необходимо для удержания в повиновении покоренных народов. С этой целью создается специальный аппарат принуждения — государство, и его инструмент — право.
Данная теория преувеличивает роль насилия в происхождении государства и ставит на первое место военно-политические факторы вместо социально-экономических.
- Право и закон, их отношение….
Закон в научном смысле есть общая формула, выражающая подмеченное однообразие явления. Закон выражает не то, что должно быть, a то, что естъ в действительности, - не должное, a сущее. Закон есть лишь обобщенное выражение действительности.
Отсюда вытекает далее, то различие нормы и закона, что нормы могут быть нарушаемы; нарушить же закон невозможно. Нормы только указывают, как должно поступать для достижения определенной цели. Но можно поступать и не так, как должно, можно и уклониться от соблюдения нормы; закон же, напротив, не зависит от чьей-либо воли, так как выражает не то, что должно быть осуществлено чьей-либо волей, a то, что, независимо от человеческой воли, существует, необходимо.
Наконец, нормы и законы различаются еще и тем, что нормы, руководя деятельностью людей, указывая им пути достижения их целей, причинным образом обусловливают поступки людей, следовательно, служат причиной явления. Законы, выражая лишь уже существующее однообразие явлений, не могут быть причиной этих явлений. Закон объясняет нам, не почему явления совершаются, a только, как они совершаются. He законы суть причина явлений, a другие явления же, причинным образом их обусловливающие. Если же иногда говорят, что такое-то явление совершилось, потому что существует такой-то закон, "потому что" означает здесь не причинную, a логическую связь. Дело в том, что законами принято называть только наиболее общие формулы однообразия явлений, которые уже нельзя свести к другим, еще более общим. Поэтому, все частные обобщения представляются как бы логическими выводами из законов, как наивысших обобщений. Например, если мы скажем, движение падающего тела есть ускорительное, потому что тяготение обратно пропорционально квадрату расстояния, то первое, частное положение, есть логический вывод из второго, общего положения. Причинной же связи здесь нет.
Итак, в отличие от нормы, как правила должного, могущего быть нарушенным и служащим причиной человеческих действий, закон в научном смысле есть лишь выражение действительно существующего однообразия явлений, не допускающего отступлений, и по тому самому не может быть причиной этих явлений.
- Понятие и признаки права. Свобода.
Общая теория права различает право в объективном значении и право в субъективном значении.
Право в объективном смысле - совокупность юридических норм, регулирующих общественные отношения. Право называется объективным, так как юридические нормы закреплены в законах, то есть объективизированы.
Право в субъективном смысле - правомочие, которое имеет субъект — гражданин либо юридическое лицо — в соответствии с нормами права. Право называется субъективным, так как правомочия принадлежат субъекту.
Право — это нормативная система государственно-организованного общества, которую характеризует наличие общеобязательных формально-определенных правил поведения, устанавливающих меру свободы всех субъектов права.
Признаки права: общеобязательность, нормативность, формальную определенность.
Общеобязательность (право адресовано всем членам общества, имеет связь с государством и поддерживается с помощью государственного принуждения).
Нормативность права (право закрепляет права и обязанности. Его нормы выступают в качестве критерия оценки поведения как правомерного либо неправомерного).
Формальная определенность (право имеет определенные формы внешнего выражения — законы и другие нормативные акты).
Свобода - способность и возможность сознательно-волевого выбора индивидом своего поведения. Право - официальная мера свободы, устанавливаемая государством для отдельных индивидов, социальных объединений, общества в целом.
Право - это всегда ограничение свободы личности.
Таким образом, мы имеем правовой парадокс: право ограничивает свободу человека, чтобы эту свободу гарантировать.
По смыслу части 3 статьи 55 Конституции РФ, свобода личности может быть ограничена только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Это соответствует общепризнанным принципам и нормам международного права.
- Сущность права
Русский философ В. Соловьев полагал, что право закрепляет обязательный для всех минимум нравственности. Выдающийся буржуазный юрист Рудольф Иеринг считал сущностью права защиту индивидом собственных интересов. Ряд ученых видят сущность права в применении равного масштаба к разным людям.
В юридической науке сложились два подхода к сущности права. В соответствии с первым подходом право выражает интересы господствующего класса, воплощает его волю и служит средством подавления и насилия по отношению к другим классам. Этот подход выражает марксистская теория, которая рассматривает право как социально-классовый регулятор общественных отношений.
Сторонники другого подхода трактуют сущность права как средство компромисса для снятия противоречий в обществе, как средство согласия, уступок. По их мнению, при правовом решении проблем должно быть достигнуто согласие и компромисс, и лишь затем применяться принуждение.
Следует признать, что сущность права многообразна как само право. Вместе с тем можно выделить ее двойственный характер: с одной стороны, право выражает и охраняет интересы власти — классовая сущность, с другой стороны, является средством защиты интересов всех членов общества — общесоциальная сущность.
- Социальная ценность и функции права
Социальное назначение права- регулирование общественных отношений путем господства над всеми частными, личными и групповыми интересами.
Право как элемент социальной системы функционирует наряду с государственным механизмом, моралью и другими социальными регуляторами. Значение права, его роль в жизни общества во многом определяются функциями.
Функции права - основные направления его воздействия на общественные отношения в ходе осуществления задач и целей, стоящих перед обществом.
Действующее право имеет несколько функций:
1.Господствующее место в системе функций права занимают регулятивная и охранительная функции, в которых проявляется социальное назначение права, его способность быть регулятором наиболее важных общественных отношений.
Регулятивная функция права проявляется в его способности воздействовать на поведение субъектов правовыми средствами.
Охранительная функция права заключается в его способности охранять положительные и вытеснять вредные отношения. Охранительная функция права осуществляется путем установления запретов, санкций и реализации юридической ответственности.
Регулятивная и охранительная функции находятся во взаимодействии и дополняют друг друга: каждая из них по-своему способствует развитию и укреплению позитивных общественных отношений.
2. В зависимости от сферы воздействия выделяют экономические, социальные и другие функции права, неразрывно связанные с направлениями деятельности государства, решающего стоящие перед ним задачи с помощью права.
3. По субъектам правовой деятельности можно выделить законодательные, исполнительные и судебные функции права, в которых выражаются направления деятельности органов государственной власти.
4. По характеру воздействия на общественные отношения в рамках регулятивной функции выделяют статическую и динамическую функции права.
Статическая функция проявляется в таком воздействии права на поведение субъектов, которое осуществляется путем закрепления правовыми средствами отношений, соответствующих интересам общества. Решающее значение в осуществлении статической функции принадлежит институтам права, которые закрепляют основы конституционного строя, экономическую основу общественного устройства, права и свободы личности.
Динамическая функция права выражается в его воздействии на общественные отношения путем реализации правовых норм в правомерном поведении. Сущность динамической функции права состоит в развитии отношений, соответствующих интересам общества.
- Социальные нормы: понятие, признаки, виды.
Система нормативного регулирования - совокупность норм, упорядочивающих поведение людей в различных сферах жизнедеятельности.
В обществе существуют две подсистемы норм: технические и социальные.
Технические нормы — это правила использования технических средств, зданий, производственных комплексов, технологий и явлений природы в процессе их эксплуатации. Данные нормы выступают как средство организации производственных процессов в режиме безопасности и наибольшей эффективности. Технические нормы регулируют отношения типа "человек — машина" (субъект — объект).
Социальные нормы - средства организации общественных отношений: они регулируют поведение людей в обществе. Социальные нормы упорядочивают отношения в связке "человек — человек" (субъект — субъект).
Технические нормы и социальные взаимодействуют между собой. Важнейшие для общества технические нормы закрепляются государственными стандартами, инструкциями, специальными правилами и охраняются государством от нарушений, в том числе уголовно-правовыми мерами.
Основными видами социальных норм являются обычаи, традиции, нормы морали, религиозные нормы, нормы права и корпоративные нормы.
Различие социальных норм проявляется по способу их установления и средствам охраны от нарушений. На этой основе выделяют общий признак социальных норм — правило поведения — и отличительные признаки — источник происхождения, способ обеспечения их действия. Этот несколько упрощенный подход позволяет охарактеризовать социальные нормы с позиций их общности и различий.
Обычаи — это правила поведения, сложившиеся под воздействием обстоятельств и выполняемые в силу привычки.
Традиции — это исторически сложившиеся правила поведения, выполняемые под воздействием общественного мнения.
Нормы морали— правила поведения, сложившиеся в обществе в соответствии с общепринятыми представлениями о добре и зле, выполняемые в силу внутреннего убеждения.
Религиозные нормы — это правила поведения, сложившиеся в соответствии с духовными потребностями человека, выполняемые в силу внутреннего убеждения.
Корпоративные нормы — это правила поведения, установленные общественными организациями для своих членов, охраняемые от нарушений уставными мерами.
Нормы права— это правила поведения, установленные либо санкционированные государством и обеспеченные его силой.
- Право и мораль, их соотношение
Единство права и морали характеризуют три признака: нормативность, универсальность и общность.
Нормативность морали и права заключается в том, что они служат эталоном и критерием оценки поведения людей.
Универсальность права и морали проявляется в том, что они распространяются на все общественные отношения, то есть являются самыми универсальными регуляторами в системе социальных норм.
Общность морали и права заключается в том, что эти социальные институты обслуживают общий экономический базис, идеологию и политику.
Единство права и морали обусловлено объективными и субъективными факторами. Объективными факторами являются экономический базис, который обслуживает право и мораль; идеологическая основа, на которую они опираются; социальные функции, которые они выполняют в качестве регулятора общественных отношений. Субъективное единство права и морали обусловлено целостностью самого человека, внутренней нерасторжимостью его правового и нравственного сознания.
Объективное единство права и морали в различных социальных условиях получает неоднозначное воплощение. В обществе, где социальные противоречия сдерживаются повышением уровня жизни и ростом благосостояния, население принимает как должное усилия власти, направленные на закрепление достигнутого социального состояния правовыми средствами. Единство морали и права вторично по отношению к общесоциальным процессам. Это значит, что единство морали и права может укрепляться либо ослабляться, быть органичным либо принудительным.
Различие между правом и моралью проявляется в их особенностях:
— по происхождению — нормы права устанавливаются государством; нормы морали складываются в соответствии с нравственными представлениями о добре и зле, справедливости и несправедливости, чести и бесчестия и так далее;
— по сфере действия — нормы права регулируют общественные отношения, имеющие государственную значимость; нормы морали не имеют обособленной сферы воздействия, мораль вездесуща — она все оценивает с точки зрения нравственности;
— по форме закрепления — правовые нормы получают закрепле-иие в официальных нормативных актах — законах, указах, постановлениях; нормы морали не закрепляются в специальных актах, они содержатся в сознании людей и находят отражение в литературе;
— по содержанию — правовые нормы представляют собой детализованные правила поведения, которые предписывают кто и что должен делать, каким образом, при каких обстоятельствах и с какими последствиями. Нормы морали выступают в виде обобщенных правил и принципов;
— по способу обеспечения — реализация норм права поддерживается принудительной силой государства; мораль обращается только к совести индивида. Санкции позитивного права выступают как мера принуждения. Единственной санкцией морали является нравственное осуждение.
Взаимодействие морали и права проявляется в их взаимопроникновении и взаимовлиянии:
— взаимопроникновение - право основывается на морали.
— взаимовлияние - мораль оказывает активное воздействие на правосознание и тем самым способствует реализации норм права. В свою очередь право поддерживает требования морали юридическими санкциями и тем самым защищает необходимый минимум нравственности.
- Право и обычаи, их соотношение
Обычай в широком смысле - все формы привычного поведения: обычаи, традиции, обыкновения и ритуалы, имеющие социальную значимость.
Обычаи в узком смысле — это нормы, соблюдение которых стало привычным в силу их длительного существования.
В теории права выделяют обычаи, которые складываются на основе других социальных норм: обычаи — нравы, обычаи — религиозные установки, обычаи — права и обязанности. Государство, которое стремится обеспечить соблюдение норм права, должно использовать сильные стороны обычая, такие как устойчивость, массовость, привычность.
Устойчивость обычаев проявляется в их значительной инерционной силе и повторяемости привычных форм поведения.
Массовость обычаев — исторически обусловленное свойство, появление которого связано с возникновением и формированием стереотипов общественно приемлемого поведения в социальных группах, сообществах и этносах. Массовость обычаев проявляется в их широком распространении среди населения в качестве образцов поведения, воспринимаемых как нормы быта и межличностного общения.
Привычность обычаев означает отсутствие особых механизмов их обеспечения, включающих в себя меры принуждения. Следование привычному образцу поведения обеспечено самим фактом его существования и не требует специальных условий со стороны общества. Обычаи в силу их привычности воспринимаются населением как органическая часть повседневного образа жизни и выполняются без внутреннего сопротивления как правила, получившие всеобщее признание.
- ТГП в системе юрид. Наук.
Предмет ТГП — это общие закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, а также совокупность основных понятий науки.
Предмет ТГП имеет свою специфику, она заключается в том, что институты государство и право изучаются не как отдельные, а во взаимосвязи.
ТГП является составной частью юридических наук.
Юридические науки представляют собой систему разнородных знаний, объединенных одним объектом (государство и право), взаимосвязанных между собой.
Система юридических наук делится на:
♦ исторические науки: история государства и права России, история государства и права зарубежных стран, история учений о государстве и праве;
♦ отраслевые (догматические) науки: наука конституционного права, гражданского права, уголовного права;
♦ прикладные (вспомогательные) науки. Они направлены на помощь другим наукам, являются вспомогательными. Это: криминалистика, судебная медицина, психиатрия и др.;
♦ теоретические науки: науки, содержащие в себе основные начала, принципы, положения, без которых существование других было бы затруднительно. Это: теория государства и права.
- ТГП как наука, ее предмет, функции.
В науке различают объект и предмет науки. Объект науки - объективная область исследования той или иной науки. Предмет науки - выделенная, то есть вовлеченная в исследование часть объекта изучения..
Объектом общей теории права являются два общественных феномена — государство и право. Вместе с тем государство и право являются объектом изучения других социальных наук: философии права, социологии права и политологии. Каждая наука имеет свой предмет изучения. Общая теория права в отличие от других наук изучает государство и право в политико-правовом аспекте и в меньшей степени касается философских, политологических и социологических сторон.
Предмет науки как таковой историчен. Это означает, что предмет изучения с течением времени изменяется. В предмет общей теории права постепенно вовлекаются новые знания, устаревшие сведения выводятся либо исключаются из предметной области теории.
Традиционно правоведы включают в предмет общей теории права закономерности возникновения, развития и функционирования государства и права, а также систему основных понятий юриспруденции.
Ряд ученых (А. С. Пиголкин и его сторонники) считают, что теорию государства следует отделить от теории права и включить в состав политологии. Другие ученые (Р. 3. Лившиц и его сторонники) полагают, что теория права и теория государства представляют собой самостоятельные отрасли юридического знания, то есть по существу имеют различные объекты исследования.
Функции теории государства и права:
Гносеологическая (познавательная) - познавать, анализировать, описывать, систематизировать и объяснять сущностные свойства государственно-правовых явлений.
Мировоззренческая - вырабатывать правовые ценности, совершенствовать правосознание общества, его правовую культуру, формировать основы правовой пропаганды и правового воспитания.
Праксеологическая (прикладная ) - формулировать практические предложения по совершенствованию системы государственного управления и правовой системы.
Прогностическая - выявить тенденции развития государства и права, предсказать и смоделировать варианты их будущего развития.
-Методология и методы юрид. науки
Методология общей теории права- совокупность подходов, способов и приемов, с помощью которых осуществляется познание государственно-правовых явлений.
Методология общей теории права включает в себя всеобщие, общенаучные и специальные методы.
Всеобщие методы — это философские, то есть мировоззренческие подходы, выражающие наиболее универсальные примы мышления (метафизики и диалектика). При метафизическом подходе государство и право рассматриваются как вечные и неизменные институты, не связанные с другими социальными явлениями. Диалектика предполагает изучение всех общественных явлений в развитии и взаимосвязи. Такой подход характерен для материалистической диалектики. При субъективно-идеалистическом подходе причины возникновения государства и права связываются с разумом и волей людей (договорная теория). Объективные идеалисты связывают возникновение и существование государства и права с волей высшего (объективного) разума.
Общенаучные методы — это способы изучения предмета науки на определенных этапах исследования (системный и функциональный методы).
Системный метод — это способ познания, который направлен на раскрытие целостности объекта, на выявление многообразных типов связей в изучаемом объекте. Функциональный метод — это способ познания, который направлен на выяснение функций одних социальных явлений по отношению к другим.
Специальные методы — это приемы, которые наиболее применимы к изучению правовых явлений. Такими методами являются сравнительно-правовой, формально-юридический и конкретно-социологический. Сравнительно-правовой метод заключается в сопоставлении различных правовых систем в целях выявления их общих и особенных свойств (юридическая компаративистика). Формально-юридический метод состоит в изучении правовых категорий, конструкций, законодательной техники, позволяет дефинировать, то есть определять правовые понятия и классифицировать правовые явления. В литературе выделяют также логический метод, который опирается на приемы формальной логики, такие как анализ, синтез, индукция и дедукция.
- Особенности государства как субъекта права.
Еще римские юристы считали, что государство - субъект особого рода. Государство не имеет ни правоспособности, ни дееспособности, не имеет специальной компетенции. Оно устанавливает и формулирует задачи, принципы, цели собственной деятельности, права и обязанности граждан и иных субъектов. Понятие правосубъектности лица к нему не применяется, поскольку государство как суверенная организация пользуется правом самостоятельно определять для себя круг обязанностей и предмет ведения (функциональное назначение). С юридической точки зрения государство - правосубъектная организация, участник различных правоотношений. Независимо от числа людей, составляющих государство, оно в правовом отношении участвует как один субъект.
Будучи организацией всего общества, государство призвано выражать публичные, общие интересы и, следовательно, действовать на основе норм публичного права.
За пределами и внутри страны государство является важнейшим участником следующих публичных отношений: Международно-правовых; Конституционно-правовых; Финансово-правовых; Уголовно-правовых.
Таким образом, государство через публичную власть, представляющую собой волевые (руководства-подчинения) отношения, складывающиеся между государственным аппаратом и субъектами политической системы общества на основе правовых норм, выступает как властный субъект правоотношений.
- Юридическая техника.
Юридическая техника — это совокупность правил, средств и приемов, используемых юристами при разработке и реализации правовых предписаний.
Объектом юридической техники является текст правовых актов.
Юридическая техника делится на законодательную и правоприменительную.
Законодательная техника включает в себя:
— способы построения нормативных актов;
— использование терминов и построение юридических конструкций в соответствии с определенными правилами.
Сообразно законодательной технике нормативные акты должны иметь характерную структуру (преамбула, основные и заключительные положения), рубрикацию (части, разделы, главы, статьи), официальные атрибуты (наименование и сроки вступления в законную силу).
Правоприменительная техника включает в себя различные способы и приемы толкования юридических норм, квалификации содеянного, построения правоприменительных актов.
По видам правовых актов юридическая техника подразделяется на:
а) законодательную (правотворческую);
б) технику индивидуальных актов.
По своему содержанию технико-юридические средства и приемы подразделяются на две различные группы:
♦ средства и приемы юридического выражения воли законодателя. Эта группа относится к специально-юридическому содержанию права — собственному содержанию акта как формы права, а в конечном итоге представляет собой «технические моменты» конструирования правовых (нормативных) актов как явлений юридического порядка;
♦ средства и приемы словесно-документального изложения содержания акта. Эта группа средств и приемов касается только внешней формы — правовых актов как документов.
При этом юридическое выражение воплощенной в акте воли неизбежно находит известное внешнее изложение в тех или иных особенностях словесно-документальной формы.
- Основные правовые теории.
Теологическая теория исходит из божественного происхождения права как вечного, выражающего божью волю и высший разум явления. Теологическая теория одна из первых связала право с добром и справедливостью. В этом ее несомненное достоинство. Вместе с тем рассматриваемая теория опирается не на научные доказательства и аргументы, а на веру.
Теория естественного права
Теория естественного права отличается большим плюрализмом мнений ее создателей по вопросу происхождения права. Сторонники этой теории считают, что параллельно существуют позитивное право, созданное государством путем законодательствования, и естественное право.
Если позитивное право возникает по воле людей, государства, то причины появления естественного права иные. До начала буржуазной эпохи господствующим был взгляд о божественном происхождении естественного права как высшего и неизменного. С наступлением капиталистических отношений многие мыслители перестали связывать естественное право с именем Бога. Так, виднейший представитель этой теории Г. Гроций утверждал, что мать естественного права есть сама природа человека, что оно вытекает из неизменной природы человека. В человеке оно проявляется в виде голоса его совести, человек познает естественное право, обращаясь именно к ней. По мнению Вольтера, естественное право вытекает из законов природы, оно самой природой вписано в сердце человека. Естественное право выводили также из присущей людям вечной справедливости, из нравственных начал. Но во всех случаях естественное право людьми не создается, а возникает само по себе, спонтанно; люди каким-то образом лишь познают его как некий идеал, эталон всеобщей справедливости.
В естественно-правовой теории доминирует антропологическое объяснение права и причин его возникновения. Если право порождено неизменной природой человека, то оно вечно и неизменно, пока существует человек. Однако такой вывод вряд ли можно признать научно обоснованным.
Историческая школа права
Создатели исторической школы права в Германии XVIII-XIX в. (Г. Гуго, Ф. Савиньи, Г. Пухта) доказывали, что право зарождается и развивается исторически, как язык, а не декретируется законодателем. Оно вытекает из «национального», «народного» сознания. Историческая школа права смыкается с религиозными воззрениями. Так, Г. Пухта, утверждал, что право от Бога, который в природу наций вложил силу создавать право.
Нормативистская теория права
Создатель нормативистской теории права Г. Кельзен выводил право из самого права. Право, утверждал он, не подчинено принципу причинности и черпает силу и действенность в самом себе. Для Кельзена проблемы причин возникновения права вообще не существовало.
Психологическая теория права
Психологическая теория права (Л. Петражицкий и др.) усматривает причины правообразования в психике людей, в «императивно-атрибутивных правовых переживаниях». Право — это особого рода сложные эмоционально-интеллектуальные психические процессы, совершающиеся в сфере психики индивида.
Марксистская концепция происхождения права
Марксистская концепция происхождения права последовательно материалистическая. Марксизм убедительно доказал, что корни права лежат в экономике, в базисе общества. Поэтому право не может быть выше экономики, оно становится иллюзорным без экономических гарантий. В этом заключено несомненное достоинство марксистской теории. Вместе с тем марксизм так же жестко связывает генезис права с классами и классовыми отношениями, видит в праве лишь волю экономически господствующего класса. Однако право имеет более глубокие корни, чем классы, его возникновение предопределено и другими общесоциальными причинами.
-Система права и ее элементы
Система права представляет собой нормативное образование, которое включает в себя нормы права, правовые институты и отрасли права, находящиеся во взаимосвязях, обусловленных системой общественных отношений.
В качестве структурных элементов системы права выступают отдельные нормы, институты и отрасли.
Юридическая норма как элемент системы права выступает в качестве регулятора конкретных видов общественных отношений.
Правовой институт — это совокупность взаимосвязанных норм, регулирующих качественно однородные общественные отношения. Примером могут служить институт собственности и наследования в гражданском праве, институты права и развода в семейном праве, институты наказания и освобождения от наказания в уголовном праве.
Отраслевой институт образуют нормы одной отрасли права. Таков, например, институт наследования.
Комплексные институты объединяют нормы разных отраслей права, например, институт избирательного права включает в себя нормы государственного и административного права.
Отрасль права — это совокупность правовых институтов, регулирующих относительно самостоятельную сферу сходных отношений, например, имущественных, брачно-семейных и иных.
Отрасль права не следует смешивать с правовой системой. Понятие "правовая система" служит для обозначения взаимосвязи и взаимодействия права, правосознания и юридической практики. Право является основным элементом правовой системы: его существование определяет наличие и функционирование таких элементов, как правосознание и юридическая практика.
Правосознание — это субъективная сторона права, в которой проявляются знание права и отношение к нему. Интеллектуальный и эмоциональный элементы правосознания оказывают активное влияние на нормотворческую деятельность и правовую практику.
Правовая практика включает в себя три вида юридической деятельности: правотворческую, правоприменительную и судебную практику. Практика является активной стороной воздействия на право и другие элементы.
- Бюрократизм.
Бюрократизм - это замкнутый, действующий по законам механизм власти, стоящий над законом и волей членов общества. Свойства бюрократизма: отчуждение аппарата от народа, социальная замкнутость, кастовое равнодушие к интересам населения.
При сохранении государственной власти полностью уничтожить бюрократизм невозможно. Задача заключается в том, чтобы сузить сферу его господства, сократить пространство действия его традиций. Ограничить бюрократизм можно, лишь загнав его в границы «разумной администрации».
Основные пути борьбы: резкое сокращение функций государства, ограничение круга его задач, сужение осуществляемых полномочий, надо вводить различные формы социального самоуправления (предприятия, села, поселки, города, регионы и т.д.) могут послужить действенным рычагом в борьбе с бюрократизмом, отлаженная система контроля управляемых за деятельностью управляющих, действенный контроль «низов» будет ставить заслон различным извращениям и злоупотреблениям со стороны «верхов», нужны специальное антибюрократическое законодательство, правовая защита человека от всех возможных форм бюрократизма, разработка и принятие нормативных актов о непременной компенсации за нанесенный материальный и моральный ущерб.
В самом обобщенном виде система мер дебюрократизации включает восстановление и развитие основных функций саморегулирования общества. Это:
оптимально сбалансированное разгосударствление собственности, ее подлинное обобществление, следовательно, и возвращение значительной части властных функций трудящимся;
внедрение рыночных регуляторов управления, что позволит начать поиск сочетания стихийного и сознательного в механизме управления, сообщение этой сфере устойчивых потенций саморегулирования;
демократизация всех сторон жизни общества; свободное волеизъявление социальных слоев и групп, возможность их участия в формировании концепции управления.
- Правовое регулирование
Правовое регул.- воздействие юридическими средствами на общ. отношение и поведение людей. (закон-инструкция-повестка в военкомат)-(приговор-неявка в военкомат).
Предмет прав. регулир.- это то, на что воздействует данная отрасль права. (правоотношение).Так гражд. право регулирует общ. отнош. в имущественной сфере, административное- в сфере управления, семейное- в брачно-сем. отнош.
Метод правового регулирования - способы и приемы правового воздействия на общественные отношения, составляющие предмет отрасли.
По характеру воздействия выделяют два метода правового регулирования: метод субординации (авторитарный метод) и метод координации (автономный метод).
Метод субординации — это способ властного, императивного воздействия на участников общественных отношений. Императивный метод заключается в подчинении одного субъекта другому. Данный метод наиболее характерен для административного, то есть управленческого метода.
Метод координации — это способ регулирования общественных отношений путем предоставления участникам правоотношений возможности вступления в соглашение и выбора варианта своего поведения.
Ряд авторов (С. С. Алексеев, А. В. Наумов) к числу методов правового регулирования относят три приема:
1. Дозволение — предоставление права на определенное поведение, например, предоставление права на необходимую оборону против преступного посягательства.
2. Обязывание — возложение обязанности совершить определенные действия, например, при уплате налогов.
3. Запрещение — наложение запрета на совершение определенных действий, например, запрет на незаконные действия с наркотиками.
Способы правового регулирования определяются характером предписаний, зафиксированных в нормах права: управомочивающих, обязывающих или запрещающих. Дозволение представляет возможность.альтернативного поведения, обязывание побуждает к активному поведению, а запрет напротив предполагает воздержание от действий.
-Стадиями правового регулирования
· Правотворчество;
· Возникновение субъективных юридических прав и обязанностей;
· Применение права.
По используемым средствам правовое регулирование может быть нормативным или индивидуально-правовым. В первом случае главную роль играют нормы права, во втором - акты применения права.
Целью правового регулирования является правомерное поведение субъектов права.
Эффективность правового регулирования определяется соответствием конечного результата правового регулирования целям, поставленным законодателем в правовой норме. Юридические нормы действенны тогда, когда они соответствуют объективным условиям и закономерностям развития общества, в котором они действуют.
- Понятие и признаки нормы права
Норма права – правило поведения общего характера, санкционированное государством и подтвержд. принудительной силой.
Признаки:
1. Норма права — общее правило поведения. Государство адресует норму права не конкретным индивидам, а всем субъектам права — физическим и юридическим.
2. Норма права — обязательное правило поведения. Ненадлежащее исполнение либо несоблюдение норм права влечет принятие мер государственного принуждения.
3. Норма права — формально-определенное поведение. Правовые нормы формулируются в официальных документах в виде точных предписаний, чем обеспечивается их правильное понимание и реализация.
4. Норма права — двустороннее правило поведения. Предписание, которое закрепляет норма, включает в себя права и обязанности участников правоотношения. Данные права и обязанности корреспондируются: выполнение обязанностей одной стороной влечет использование прав другой стороной.
В общей теории права этот признак называется представительно-обязывающим. Представительно-обязывающий характер правовой нормы заключается в том, что норма одним субъектом предоставляет право, а на других возлагает обязанности. Указанный признак выступает своеобразным проявлением такого принципа, как единство прав и обязанностей.
6. Норма права — системное правило поведения. Каждая норма права регулирует общественные отношения в единстве с другими нормами, то есть как элемент системы права, находящийся во взаимосвязи и взаимодействии с другими элементами.
7. Норма права — институциональное правило поведения. Предписание, закрепленное нормой права, исходит от государства и является его властным велением, охраняющим государственно значимые общественные отношения.
С помощью правовых норм государство закрепляет и охраняет существующие отношения, способствует развитию новых прогрессивных отношений, ограничивает и вытесняет отношения, которые противоречат государственной политике.
- Структура правовых норм
Структура нормы права - внутреннее строение нормы и связь ее элементов. Структурными элементами правовой нормы являются гипотеза, диспозиция, санкция. Гипотеза — это часть правовой нормы, в которой содержится условие ее реализации. Например, в уголовном праве в качестве условий привлечения к ответственности выступают общие признаки субъекта преступления: определенный возраст и вменяемость. Диспозиция — это часть нормы права, которая формулирует правило правомерного поведения либо признаки неправо мерного поведения. В гражданском праве в ряде других регулятивных отраслей диспозиции выступают в виде правил правомерного поведения. В уголовном праве и других правоохранительных отраслях большинство диспозиций содержит признаки запрещенных деяний.
Санкция — это часть нормы права, в которой указаны правовые последствия: негативные либо позитивные. В уголовном и административном праве негативные санкции сформулированы как вид и мера наказания. Трудовое право и ряд других отраслей в качестве позитивных санкций предусматривают поощрительные меры.
В теории права различают логическую и фактическую структуру правовой нормы.
Обязательным элементом логической структуры нормы права являются гипотеза, диспозиция, санкция. Указанные элементы формируют логическое содержание нормы, которое можно выразить формулой: "Если при определенных обстоятельствах (гипотеза) субъект совершит известное действие (диспозиция), то наступят предусмотренные последствия (санкция)".
- Романо-германская правовая система
Романо-германская правовая семья включает в себя либеральные государства континентальной Европы, латиноамериканских государств, стран Ближнего Востока, франкоговорящих стран и Японии. Выделяют две правовые группы: романскую (Франция, Бельгия, Люксембург, Голландия, Италия, Португалия, Испания и другие) и германскую (Германия, Австрия, Швейцария. Романо-германская правовая система первоначально возникла в континентальной Европе на основе древнеримского права, а также канонических и местных обычаев, затем в процессе колонизации распространилась на другие континенты. Принятие гражданских кодексов во Франции в 1804 г., а затем в Германии, Швейцарии и других государствах Европы завершило формирование романо-германской правовой семьи.
Характерные черты: наличие писаного права в форме законов и подзаконных актов, единая иерархическая система источников права, включающая в себя конституцию, кодексы, текущие законы и подзаконные акты. Обычай как источник права в этой системе не имеет самостоятельного значения. Судебная практика относится к числу вспомогательных источников права. Таковым признается "кассационный прецедент".
Во всех странах романо-германской семьи существует деление права на частное и публичное. К публичному праву относятся те отрасли, которые определяют компетенцию, порядок деятельности органов государства и отношение государства к индивиду. К частному праву относятся отрасли и правовые институты, регулирующие отношения частных лиц между собой.
- Англосаксонская правовая система
Англосаксонская правовая семья включает в себя две группы: группу английского права (Англия, Северная Ирландия, Канада, Австралия, Новая Зеландия, бывшие колонии Британской империи — 36 государств) и право США, за исключением штата Луизиана и Калифорнии, где значительную роль играют французское и испанское право.После норманского завоевания Англии (1066 г.) правосудие в основном осуществлялось королевскими судами в Лондоне. В результате их деятельности постепенно сложилось общее право — сумма решений, которыми впоследствии руководствовались все суды. Основным юридическим источником в английской правовой системе является юридическая практика, опирающаяся на юридические прецеденты, то есть на ранее вынесенные судебные решения. Определенное значение придается статутному праву, то есть законам и подзаконным актам, принятым во исполнение законов. В английском праве существует деление на общее право и право справедливости. Англия не имеет писаной конституции в форме Основного закона и кодексов европейского типа. Нормативные акты под влиянием судебной практики содержат нормы казуистического характера.
Правовая система США в настоящее время является вполне самостоятельной, но по-прежнему сохраняет сходство с английской правовой системой.
В 1787 г. была принята федеральная Конституция, а затем Конституции штатов. В ряде штатов были введены в действие различные кодексы. Законы большинства штатов закрепили принцип действия общего права. В результате в США сложилась дуалистическая система: прецедентное право во взаимодействии с законодательным.
Существенное различие между американским и английским правом связано с федеральной структурой США. Законодательство в правовой системе США имеет больший удельный вес и более значимо, чем статутное право Англии. Штаты обладают широкой законодательной компетенцией и активно ее используют. В каждом штате имеется значительный по объему массив собственного законодательства, в том числе гражданские, уголовные и процессуальные кодексы.
- Российская правовая система
Последние 10 лет в правовой системе РФ происходят революционные изменения, реформирование всех ее институтов. Пересмотр базовых категорий правоведения. Речь идет о понятии, сущности, социальном назначении, системе права, правовых источниках, правовой культуре, механизме правового регулирования. Пересмотр общеправовых и отраслевых принципов права, основанный на разделении категорий «право» и «закон», а т.ж. на признании верховенства прав и свобод человека. Нарастание общего объема нормативного регулирования во всех сферах общественной и частной жизни. Появление новых сфер управления, и, как следствие, новых отраслей права (коммерческое, предпринимательское, банковское, таможенное). Децентрализация нормативного материала, проявляющаяся в повышении «статуса» правовых субинститутов, подотраслей и стремление многих из них выделится в самостоятельные отрасли права. Высокая динамика изменений в нормотворчестве, особенно в сфере частного права. Рост межотраслевого законодательства, комплексного правового регулирования Повышение роли и значения частного права, прежде всего, гражданского. Формализация права, вызванная повышенным вниманием к процедурам, процессуальным аспектам правового регулирования. Интернационализация российского права как частное проявление общей глобализации человечества. Цивилизация становится единым целым, международное право превращается в составную часть национальных правовых систем, нарастает тенденция к их унификации в общемировом масштабе.
- Мусульманская прав. Система.
Существует ислам различных течений: Афганистан, Пакистан, Иран, Ирак, Тунис, Марокко, Сирия, Ливия, Саудовская Аравия, Судан и некоторые другие.
Система имеет теологическую основу, основываясь на идее божественного происхождения государства и права. Мусульманское право - шариат - это система правовых норм, основанная на исламе. Для него характерна чрезвычайно объемная сфера нормативного регулирования, широко охватывающая и частную жизнь людей. Согласно исламу истинный создатель права - Аллах, передавший его через своего пророка Мухаммеда. Таким образом, в праве проявляется воля Всевышнего. Нормы мусульманского права основываются на вере. Система источников мусульманского права носит след. характер:
Коран - речи и проповеди Пророка Мухаммеда, изложенные в стихотворной форме;
Сунна - биографическое описание жизни и деятельности Пророка, собрание преданий о его поступках и высказываниях;
Иджма - общепризнанные толкования и разъяснения Корана и Сунны, даваемые религиозными деятелями - муфтиями, судьями - кади и исламскими учеными-правоведами, а также по вопросам, которые не нашли ответа в этих источниках;
Кийас - суждение по аналогии.
Таким образом, помимо законодательства и судебных прецедентов в мусульманском праве большую роль играют доктринальные источники права. При отправлении правосудия судья не обращается напрямую к Корану или Сунне, а ссылается на общепризнанное мнение авторитетного исламского правоведа.
Мусульманскому праву присущи ортодоксальность, традиционный - консервативный характер, оно мало поддается модернизации и реформированию.
-Правотворчество.
Правотворчество – это деятельность гос.органов, направленная на совершенствование закон-ва.
Демократизм. Установление демократического порядка подготовки и утверждения нормативных актов, что обеспечивает активное и широкое участие населения в правотворчестве, учет общественного мнения и выражение в законах интересов различных слоев общества. Законность. Точное и неуклонное соблюдение правовых норм. Гуманизм. Направленность правотворческого акта на обеспечение и защиту прав и свобод личности. Научность. Правотворчество должно быть научно обоснованным, учитывать и использовать достижения науки и практики, основываться на теоретических разработках проблем, требующих нового нормативного решения. Профессионализм. Высокая профессиональная подготовка, больший опыт работы и глубокие знания. Гласность. Открытый правотворческий процесс для широкой общественности и проявляется в публикации проектов с последующим обсуждением в печати. Тщательность подготовки проекта. В подготовительной деятельности важно использовать отечественный, зарубежный опыт, а также результаты социологических, политологических, психологических и иных исследований, различного рода справки, докладные записки и иные материалы, которые позволяют избежать принятия скороспелых и непродуманных решений.
Техничность-оформление.
Виды правотворчества.
-П. гос.органов, которое осущ. компет.органами: Совет Фед., Гос.Дума, Правительство.
-П. отдельных лиц: Президент, министры, руководители гос. комитетов и ведомств.
- П. органов местн. самоупр.
-П. администраций гос. объединений, предпр., учр.
- Законодательный процесс.
1. Принятие решения о подготовке проекта (закон. Инициатива).
2. Подготовка текста проекта. (ВС, Ген. Прокур., Мин. Юст.)
3. Внесение законопроекта в соответствующий правотворческий орган. Правом официального внесения законопроектов в высший представительный орган пользуются органы, организации и лица, предусмотренные Конституцией. Проект закона представляется вместе с объяснительной запиской. Законопроект передается в Гос. Думу и принимается в Комитет по законодательству, комитет проводит экспертизу проекта и включает его в повестку дня очередного заседания Думы.
4. Обсуждение проекта. Рассмотрение проекта осуществляется в двух-трех чтениях. 1 чтение: заслушивается доклад инициатора законопроекта и содоклад рабочей комиссии. Затем депутаты высказывают предложения и замечания в форме поправок. По результатам обсуждения законодательный орган одобряет основные положения проекта либо отклоняет его. 2 чтение: с докладом выступает представитель комиссии, проводившей доработку. В результате второго чтения законодательный орган либо принимает закон, либо отклоняет его, либо возвращает на доработку. В последнем случае после внесения поправок и редакционной отработки проводится 3 чтение.
5. Принятие проекта. Достигается с помощью механизмов голосования: простым большинством и квалифицированным. Федеральные законы принимаются большинством голосов от общего числа депутатов Государственной Думы (50% + 1 голос). Федеральные конституционные законы считаются принятыми, если они одобрены не менее 2/3 голосов от общего числа депутатов Государственной Думы и не менее 3/4 голосов от общего числа членов Совета Федерации.
6. Подписание закона. Принятый закон в течение 5 дней направляется на подпись Президенту. На подписание закона отводится 14 дней. Президент может использовать право вето и отклонить закон. В таком случае Совет Федерации либо Государственная Дума могут преодолеть вето Президента путем принятия закона 2/3 голосов. Вновь принятый закон подлежит подписанию в течение 7 дней после поступления к Президенту.
7. Официальное опубликование принятого нормативного акта. Принятые законы публикуются в специальных изданиях, газетах.
- Демократия.
Сущность демократии проявляется в том, что государственная власть выражает волю большинства населения при обязательном признании и защите прав меньшинства. Права и свободы человека не только закреплены законом в качестве высшей ценности, но и реализуются в качестве таковых на практике. Государство не вмешивается в частную жизнь граждан. Регулярно проводятся выборы должностных лиц, функционируют институты непосредственной демократии.
Для демократического режима характерны независимые средства массовой информации, многопартийность, отсутствие единой официальной идеологии, политическое и идеологическое многообразие, существование легальной оппозиции действующей власти, реальное разделение властей. Обязательный атрибут демократии - рыночная экономика, гарантирующая право частной собственности и свободу предпринимательской деятельности.