Институт Международного права и Экономики

Имени А.С.Грибоедова
КУРСОВАЯ РАБОТА
По ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА и ПРАВА
Тема: ИСТОЧНИКИ ПРАВА
Студентки 1 СПО курса 3 группы

Юридического факультета

Сучковой Марии Юрьевны
Преподаватель:

Доктор юридических наук,

профессор, специалист в области

общей теории права

Оксамытный Виталий Васильевич
Вологда

2009

СОДЕРЖАНИЕ


Введение……………………………………………………………………………3

1. 
   Источники права: понятия и пути их формирования………………………..5
   
2. 
   Классификация источников права…………………………….........................7
   
3. 
   Правовой (санкционированный) обычай: историческая роль и современное значение…………………………………………………………………………9
   
4. 
   Судебный прецедент как источник права…………………………………….11
   
5. 
   Нормативный правовой акт: понятие и классификация…………………….13
   
6. 
   Международный договор в системе источников права……………………...17
   
7. 
   Иные источники права и их характеристика………………………………….19
   
8. 
   Пределы действия источников права………………………………………….21
   

Заключение…………………………………………………………………………23
Список использованной литературы………………………….…………………..24

ВВЕДЕНИЕ.
Развитие теории государства и права в нашей стране требует критического переосмысления ряда ее фундаментальных категорий, выхода на новый уровень исследований, призванный соединить достижения правовой науки и смежных отраслей знания. К числу категорий, требующих углубленной разработки, относится категория "источники права". Поэтому тема курсовой работы звучит актуально и подразумевает более глубокий уровень исследования, который не стал возможен из-за недостаточной научной базы.

Уровень научной разработки данной проблемы, и прежде всего общего понятия источника права, явно недостаточен. На протяжении долгих лет подход советских ученых к вопросу отличался тремя особенностями.

Во-первых, известная его недооценка. Достаточно сказать, что за 35 послевоенных лет (1946-1981) были опубликованы лишь две общетеоретические работы по данной проблеме и незначительное число исследований источников права в отдельных правовых системах, в отраслях права.

Такое положение объяснимо: признавая единство формы и содержания в праве, советские ученые нередко вольно или невольно отдавали приоритет исследованию его социально-классовых аспектов. Это объяснялось второй особенностью подхода, состоявшей в изучении данной проблемы, как и права в целом, с позиций противоборства двух систем. Закономерности развития источников права выводились из тезиса о диаметрально противоположной классовой сущности буржуазного и социалистического права. Естественно, при таком подходе наиболее совершенную систему источников права должна была представлять наша страна и другие социалистические страны. Что касается противоположного лагеря, то в нем выявлялись отступления от принципа верховенства закона и кризис законности.

Третьей особенность подхода к данному вопросу являлись его ограниченность и непоследовательность. Исследование проблем источников права велось, как правило, в рамках проблематики советского права. При этом, хотя применительно к остальному миру, признавалась множественность источников права, сложившаяся в ходе исторического развития, однако в условиях советской правовой системы, по существу, единственным источником права признавался нормативный акт. Поэтому понятие "система источников права" обычно заменялось понятием "система законодательства". Проблема роли источников права в правовой системе вытеснялась вопросом о соотношении системы права и системы законодательства. Сама терминология - "нормативный акт", "законодательство в широком смысле"- как бы стирала грань между законом и актами подзаконной силы. В условиях командно-административной системы такой подход вел к тому, что верховенство закона на практике превращалось в своеобразную ширму, призванную скрыть реальную подчиненность закона актам нормотворчества правящей партии и бюрократического аппарата.

Одной из причин недостаточной теоретической разработки данной проблемы являются многозначность и нечеткость самого понятия источника права. С.Ф. Кечекьян отмечал, что оно "принадлежит к числу наиболее не ясных в теории права. Не только нет общепризнанного определения этого понятия, но даже спорным является самый смысл, в котором употребляются слова "источник права". Ведь "источник права" - это не более как образ, который скорее должен помочь пониманию, чем дать понимание того, что обозначается этим выражением." В самом деле, под источником права понимают и материальные условия жизни общества (источник права в материальном смысле), и причины юридической обязательности нормы (источник права в формальном смысле), и материалы, посредством которых мы познаем право (источник познания права). Кроме того, ряд авторов - отечественных и зарубежных - выделяют исторические источники права. В условиях такой многозначности использование данного понятия в качестве научной категории связано с серьезными проблемами.

В 60-е годы ряд авторов предлагали заменить понятие "источник права" понятием "форма права", которое, по их мнению, позволяло вести исследование права более глубоко и всесторонне. Такая позиция не получила широкой поддержки. В частности, в отраслевых юридических науках термин "источник права" сохранил свое значение. Со временем и в теории права происходит восстановление в "правах гражданства" старого понятия.

При употреблении понятия "источник права" обычно под ним стали понимать юридический источник права (источник права в формальном смысле). Поэтому весьма распространен прием, когда в выражении "источники права" между этими словами в скобках добавляется уточнение - "формы".

Целью данной работы является описать сущность источников права.

1. 
   ИСТОЧНИКИ ПРАВА: понятия и пути их формирования.
   

В научной и учебной литературе источниками права традиционно считают нормативные правовые акты, санкционированные обычаи и судебные (или административные) прецеденты. Вместе с тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия нормативного правового акта (акт волеизъявления, правотворческое решение).

Возникшее терминологическое неудобство можно было разрешить, заменив термин "источник" непосредственно термином "форма права".

А.В. Малько дает следующее определение формы права: «формы права – это способ выражения во вне государственной воли, юридических правил поведения"¹.

С помощью формы, право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность, общеизвестность и т.д.

Различают внутреннюю и внешнюю формы права. Под внутренней формой права понимают его структуру, систему элементов, составляющих содержание данного явления. Под внешней формой права понимается комплекс юридических источников, формально закрепляющих правовые явления и позволяющих субъектам права ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими.

Понятия «форма права» и «источник права» тесно взаимосвязаны, но не совпадают. Если «форма права» показывает, как содержание права организовано и выражено вовне, то «источник права» указывает на истоки формирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения.

Сложившаяся система знаний об источниках права вобрала в себя различающиеся их трактовки, представления либо объяснения в качестве определенной силы, причины происхождения права или же фиксированной точки отсчета, связанной с появлением права как нормативного начала государственно организованного общества, правовой первоосновы или источника сведений о праве.

В процессе развития юридической науки источники права рассматривались многозначно на основе различных подходов к ним²:

- источник права как социальная основа его возникновения в смысле способа бытия людей, отражающая их качественные характеристики как членов человеческого общества;

- источник права в материальном смысле, представляющий экономические условия, которые оказывают прямое или опосредованное влияние на процессы создания юридических актов и других официальных документов государственной власти, содержащих общеобязательные веления;

- источник права в политическом аспекте, т. е. само государство как сила, непосредственно порождающая своими правотворческими действиями позитивное право;

- источник права как историко-правовые памятники, судебные решения, летописные свидетельства, имевшие значение для действовавшего права;

- источник права в идеальном смысле, который определяется нематериальными факторами осознания и обоснования права. Такими выступают философские взгляды на суть и назначение права нравственные воззрения общества, государственная идеология правосознание различных групп и слоев населения;

- источник права в формально-юридическом смысле, являющийся формой внешнего закрепления и выражения правовых норм, придания им общеобязательного официального характера.

При всей значимости сформировавшейся многофакторной системы знаний об источниках права более приемлемым и соответствующим нынешнему уровню развития правоведения видится интегративный подход к познанию права, который позволяет рассматривать его как развивающееся в различных аспектах явление социальной жизни.

Термин "источник права" юриспруденции известен давно. Понятие пришло к нам в юриспруденцию из римского права начала нашей эры, когда знаменитый юрист Тит Ливии назвал Законы XII Таблиц «источником всего публичного и частного права» Рима .

Источники права - это официальные документы или специальные положения, закрепляющие юридические нормы.

Направления и способы, по которым формируются источники права, неодинаковы, отвечая специфике отдельных их видов, особенностям развития различных обществ и цивилизаций, формам государственности. Основные пути формирования следующие:

- непосредственное волеизъявление народа в виде голосования или опроса по проектам юридических актов (решения народных собраний, референдум, плебисцит и т. д.);

- санкционирование - одобрение государством в виде общеобязательных правил поведения социальных норм, полезных для него в силу их длительного действия и влияния на население;

- придание общеобязательной силы судебным решениям по конкретным делам;

- признание государством юридической силы соглашений между субъектами права с установлением взаимных прав и обязанностей в качестве правовых норм;

- правотворчество - принятие нормативных документов полномочными государственными органами, а также органами местного самоуправления, для которых законодательство предусматривает такую возможность, практически приравнивая их в данном процессе к органам государственной власти;

- трансформация как установленный государством порядок применения норм международного права на своей территории, который, соответственно, может быть выполнен в виде индивидуальной имплементации - «переводе» таких норм, превращении в нормы национального права законодательным путем, и общей имплементации - рассмотрении международно-правовых правил как составных частей национального права, т. е. непосредственно действующими.

2. 
   КЛАССИФИКАЦИЯ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА
   

Все источники права могут быть классифицированы на две группы: нормативно-правовые акты (законы, указы, постановления, инструкции, договоры) и иные источники ненормативного характера (правовые обычаи, судебные прецеденты и решения). В данном случае нормативность выступает критерием разграничения юридических актов и означает лишь то, что юридические документы содержат нормы права, общие правила поведения, установленные государством³.

Юридическая теория и практика за многие столетия выработали как ставшие классическими источники права, так и не совсем |обычные формы его внешнего закрепления, вписавшиеся в правовые системы современных государств. Среди них выделяются основные, характерные практически для подавляющего большинства стран мира, и нетрадиционные, а иногда и «экзотические» источники, которые, тем не менее, выполняют свою функцию - быть нормосодержащими положениями, имеющими общеобязательное значение⁴.
Но наиболее распространенна такая классификация:



Рис.1 Основные виды источников права

В истории развития права различают несколько видов источников права, причем их значение в каждом типе права неодинаково.

1. Правовой обычай - это правило поведения, которое сложилось исторически в силу постоянной повторяемости в течение длительного времени и санкционировано государством в качестве общеобязательного правила. В период становления права преобладающее значение имел правовой обычай. Обычное право было основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального права. В современных государствах правовой обычай применяется довольно редко. Так, ст. 5 ГК РФ признает в качестве источника гражданского права обычай делового оборота, т.е. сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

2. Судебный прецедент - это решение суда (обычно это высшая судебная инстанция в стране) по конкретному делу, которое затем становится образцом, обязательным правилом для решения аналогичных дел в будущем. В настоящее время такой источник широко используется в англосаксонских странах (например "общее право" Англии). Прецедентное право чрезвычайно громоздко, запутанно и противоречиво, позволяет суду осуществлять правотворческие функции как в случае отсутствия соответствующего закона, так и при его наличии.

3. Нормативный договор - это соглашение между различными субъектами права, в которых содержатся нормы права. Он является одним из основных источников международного права. В ряде случаев нормативный договор используется во внутригосударственном праве (Федеративный договор о создании Российской Федерации, договоры между Российской Федерацией и отдельными ее субъектами, коллективные договоры между администрацией предприятия и трудовым коллективом и др.).

4. Религиозные тексты - это священные книги и сборники, которые непосредственно применяются в судебной и иной юридической практике. Этот источник применяется, в первую очередь, в мусульманском праве (Коран - собрание поучений и заповедей Аллаха, Сунна - жизнеописание пророка Мухаммеда).

5. Доктринальные тексты - это мнения, идеи и доктрины выдающихся ученых-юристов. В римском праве работы некоторых известных юристов (например Ульпиана) зачастую составляли основу решения юридических дел. Судьи в англоязычных странах нередко основывают свои решения на трудах английских ученых. В мусульманских странах созданные в XII-XIV в. труды арабских юристов, знатоков ислама (иджма) имеют официальное юридическое значение.

6. Нормативный правовой акт как источник права - это официальный письменный акт, изданный компетентным органом или принятый всеми гражданами государства в форме референдума, устанавливающий, изменяющий либо отменяющий нормы права. Это наиболее совершенный источник права, создающий основу для четкости, точности и стабильности правового регулирования, укрепления законности, доступности и обозримости правовых предписаний. Он облегчает надзор за исполнением юридических предписаний, их толкование, систематизацию, учет. Ему присуща письменная, строго документированная форма и особый, четко регламентированный процессуальный порядок принятия и опубликования.

Все нормативные акты находятся между собой в строгой иерархической соподчиненности, от которой зависит юридическая сила каждого из них. Акты нижестоящих правотворческих органов должны соответствовать и не противоречить актам вышестоящих органов.

Нормативные акты классифицируются по их юридической силе, определяемой компетенцией и положением издавшего их органа в механизме государства, а также характером самих актов.

Различаются:

- конституция - основной закон государства;

- конституционные законы;

- обыкновенные законы;

- подзаконные акты (указы, постановления, инструкции, декреты, ордонансы и др.).

Тем не менее данная классификация также условна, в каждой правовой системе, порой в каждой стране могут присутствовать/отсутствовать какие-либо источники. Ниже мною будут рассмотрены источники права более подробно.

3. 
   ПРАВОВОЙ (САНКЦИОНИРОВАННЫЙ) ОБЫЧАЙ: историческая роль и современное значение
   

Представления, что обычное право - это всего лишь древняя форма права, которая уступает место иным, более совершенным формам, являются весьма приблизительными. Обычаи и их правовая форма, которая устанавливается признанием, утверждением государством складывающихся или сложившихся отношений, которым следуют участники этих отношений только потому, что так заведено, что им следуют все, - это мощное регулятивное средство, которое сохраняет свое значение и в современных социальных условиях во многих странах.

Эта форма права появляется на весьма ранних этапах правового развития, в первичных раннеклассовых городах-государствах. Она охватывает, прежде всего, семейно-брачные отношения, регулирует земле- и водопользование, имущественные отношения и т. д. Обычное право вырастает из обычаев, тех образцов поведения, которые складываются тысячелетиями и закрепляют полезный опыт человечества. Этот опыт был первоначально направлен на смягчение агрессивных начал в отношениях между родовыми общинами, а затем и соседскими общинами. Эти обычаи подкреплялись такой мощной этнокультурной сферой, что и после появления государственности сохраняли свое значение, поддерживались судебной системой, становились правовыми обычаями.

В этой связи в ряде стран к ХХ веку появились биюридические системы. Например, в Кении после освобождения от английского колониального правления сохранились нормы английского статутного права в семейно-брачной сфере и действуют древние, родоплеменные обычаи, в том числе в семейно брачной сфере.

Огромную роль играло обычное право в европейское средневековье, когда в V- XI веках именно обычаи, признаваемые королевскими и церковными судами, заменяли денежными возмещениями за вред, имевшие место ранее кровавые поединки, ритуальные испытания в виде докaзательств виновности или невиновности - огнем, водой, а также многочисленные клятвы.

Правовой обычай представляет собой санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе, в результате его многократного и длительного применения.

Его следует отличать от обычая, представляющего собой моральную норму, религиозное правило, нравы. Санкционирование обычая может осуществляться путем восприятия его судебной, арбитражной или административной практикой. Решение государственного органа, в котором применен обычай, признается соответствующим государством и может быть принудительно исполнено.

Характерные черты и особенности правовых обычаев в основном совпадают с типичными признаками не правовых обычаев с той весьма существенной разницей, что первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением. В то же время как неправовые обычаи, не обладая юридической силой и не будучи источниками права, обеспечиваются лишь общественным мнением.

По мнению Г.Ф. Шершеневича, правовой обычай должен отвечать следующим требованиям:

а) содержать в себе нормы, которые «основываются на правовом убеждении» и проявляются «в более или менее частом применении»;

б) не противоречить разумности;

в) не нарушать добрых нравов;

г) «не иметь в своем основании заблуждения»⁵.

Правовой обычай как источник права имеет немало достоинств. Вот почему он на протяжении многих веков использовался людьми, а во многих современных африканских государствах он и сейчас является основным источником права. Среди достоинств обычая можно назвать следующие:

1) возникновение его не сверху, а снизу, в силу чего он способен полнее, нежели другие формы права, выражать волю народа, его воззрения, потребности;

2) выражение им определенных закономерностей, существующих в обществе, и, как следствие, – большая его объективность;

3) устная форма и донесение информации простым, доступным языком;

4) большая степень добровольности в исполнении, поскольку обычай основан на привычке.

Однако обычаям присущи и существенные недостатки.

1) косность, относительная неподвижность, тогда как современный мир меняется очень быстро;

2) неопределенность, что является результатом незафиксированности в письменном виде;

3) небольшая сфера распространения, местный характер.

Р. Давид различает три вида обычаев в зависимости от их роли в правовой системе. Обычаи secundum legem (в дополнение к закону), призванные облегчить уяснение смысла тех терминов и фраз закона или судебного решения, которые употреблены в особом, отличном от общепринятого значении например, злоупотребление правом, разумная цена, разумный период времени и т. д. Такие обычаи играют: по его мнению, наиболее важную роль в правовой системе. Обычаи praeter legem (кроме закона) применяются в случае пробелов вправе. Однако прогресс законодательства и развитие судебного правотворчества весьма ограничивают сферу их действия. Также незначительна роль обычаев contra legem, или adversus legem (против закона), поскольку в случае коллизии обычая и закона предпочтение, как правило, отдается закону. Какого же соотношение закона и обычая? Понятия, которые использует законодатель, также зачастую нуждаются в объяснении с точки зрения обычая. Нельзя, например, не прибегая к обычаю, сказать, когда поведение определенного лица ошибочно, является ли данный знак подписью, может ли правонарушитель ссылаться на смягчающие обстоятельства, является ли определенное имущество семейным сувениром, имелись ли моральные основания для получения письменного подтверждения обязательства.

Место обычая в системе источников современного права отражает его эволюцию, которая в западном правоведении заключалась в переходе от полного его отрицания к признанию обычая в качестве субсидиарного, а в настоящее время - и основного источника права, равного закону.

Правовые обычаи широко используются во внешнеторговом обороте, морском и международном праве. В частности, ст. 9 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров устанавливает, что страны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и установленной практикой отношений. А в случае отсутствия договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.

Вряд ли верно полагать, что правовые обычаи – архаичное явление, потерявшее в настоящее время всякое значение. Как свидетельствуют новейшие исследования, правовые обычаи широко применяются при регулировании общественных отношений (особенно земельных, наследственных, семейно-брачных) в государствах Африки, Азии, Латинской Америки. Отдельные обычаи, вошедшие в древние законы той или иной страны, действуют без изменений до сих пор. Например, в Таиланде по сей день бытует закон, определяющий условия развода супругов, выработанные еще в процессе формирования обычаев. Муж и жена в присутствии свидетелей одновременно зажигают по свече одинаковых размеров. Тот из супругов, чья свеча договорит первой, должен покинуть дом, не взяв с собой ничего из имущества. Можно сомневаться в рациональности подобных обычаев, но отрицать их реальное действие невозможно.

4. 
   СУДЕБНЫЙ ПРЕЦЕДЕНТ как источник права.
   

Судебный прецедент – это правовой акт, представляющий собой судебное или административное решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов при решении аналогичных дел. Судебные прецеденты устраняют пробелы действующего законодательства и определяют практику его применения. В настоящее время судебный прецедент является одним из основных источников права, особенно в англосаксонской правовой семье (Великобритания, США).

Судебный прецедент признавался источником права еще в Древнем Риме. Решения преторов и других магистратов по конкретным делам считались там обязательными образцами для решения всех аналогичных дел. В результате сложилась целая система преторского права.

Однако, родиной прецедентного права считается Англия. Общее право здесь создавалось королевскими судами и в своей основе было правом судебной практики. Английские суды и в настоящее время не только применяют, но и создают нормы права. Правила, содержащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в дальнейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права и поставлено под угрозу само его существование. В основе судебного прецедента лежит принцип, согласно которому суд не может отказать кому-либо в правосудии из-за отсутствия подходящего для данного случая закона. Суд обязан вынести решение и по такому делу.

В Англии сложились следующие правила и пределы действия прецедента: а) решения, вынесенные Палатой лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов и для самой Палаты лордов; б) решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех судов кроме Палаты лордов; в) решения, принятые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов. В США отношение к прецеденту как источнику права более упрощенное, здесь вполне допускается изменение судебной практики.⁶

Сила судебного прецедента как источника права вытекает из того, что всякий суд связан решениями всех вышестоящих судов, которые не могут оспариваться, однако в толковании прецедента судья обладает полной свободой.

Прецедентное право отличается крайней сложностью и запутанностью, что вызывает определенные проблемы его применения. Но, с другой стороны, прецедентные нормы наиболее приближены к конкретным жизненным ситуациям и поэтому могут более отражать требования справедливости, чем общие и абстрактные нормы закона⁷

Критики признания судебного прецедента источником права ссылаются на то, что решений судей по конкретным делам накапливается с течением времени такое количество, что неспециалист не в состоянии ориентироваться в море этих юридических документов, что здесь возможен произвол и злоупотребление должностных лиц.

Напротив, сторонники прецедентного права критикуют нормативные системы за консерватизм, неспособность адекватно и вместе с тем оперативно реагировать на события, происходящие в жизни общества.

В странах романо-германской системы права роль судебной практики в основном не выходит за рамки толкования закона. Считается, что правотворческая деятельность является прерогативой законодателя, а также правительственных или административных властей, уполномоченных на это законодателем.

Отечественная юридическая наука, в частности С.С.Алексеев, считает, что судебный прецедент не может быть полноценным источником права. Он не должен устанавливать первоначальные нормы, вносить дополнения и исправления в общие нормативные предписания. Его роль чисто служебная, вспомогательная – конкретизировать в процессе толкования юридические нормы с учетом данной обстановки в рамках применения права.

Однако, элементы прецедентного права имеют место и в российской правовой системе, что связано прежде всего с деятельностью Конституционного, Верховного и Арбитражного судов, руководящие разъяснения которых кладутся в основу решений конкретных юридических споров всеми нижестоящими судебными органами. Кроме того, решения Конституционного Суда по конкретным делам приводили к прекращению определенных правоотношений.

С развитием и укреплением судебной системы в России, судебный и административный прецеденты, по-видимому, получат новый импульс в своем развитии. Прецедентное право станет признанным источником права, что позволит судебной системе быть более гибкой.

Следует учитывать, что в современном мире отсутствуют государства, в правовой системе которых действуют только судебные прецеденты. В США, например, действуют и законы, и судебные прецеденты, то же и в Англии. Более того, в так называемой англосаксонской правовой системе идет процесс, при котором увеличивается удельный вес статутного права, а в романской правовой системе (Франция, Германия и т. д.) увеличивается удельный весь прецедентного права.

Говоря о соотношении прецедента и закона, следует учитывать, по меньшей мере, три фактора. Во-первых, утрату прецедентом со второй половины XIX в. своего верховенства в правовой системе. Во-вторых, неоднозначность «взаимоотношений» закона и прецедента, ибо приоритетом обладает и закон по отношению к прецеденту, поскольку последний может быть отменен нормой закона, и судебный прецедент по отношению к закону, что вытекает из обязанности суда толковать акты парламента. Наконец, третий фактор - это в известном смысле надгосударственный характер общего права, действующего в большой группе англоязычных стран.

Прецедентное право, как следует из вышеизложенного имеет много достоинств, и сегодня оно используется довольно широко по следующим причинам:

1) прецедент – это результат логики и здравого смысла, использование которых, как правило, приводит к адекватному и точному урегулированию конкретного случая;

2) прецедент обладает большой убедительностью, поскольку аргументы в пользу принятого решения сопровождаются большим количеством доказательств;

3) прецедент характеризуется значительно большим динамизмом, нежели нормативный акт: ведь судья в своем решении способен отразить изменения, происходящие в жизни.

Но прецедентное право страдает и недостатками. Вот они:

1) прецедент не имеет того авторитета, а, следовательно, и обязательности, которая присуща нормативному акту;

2) прецедент допускает возможность произвола;

3) объем действия прецедента не определен.

Однако эти недостатки не позволяют отвергнуть прецедент как источник права. Они лишь подчеркивают, что в использовании юридического прецедента нужно соблюдать меру.

5. 
   НОРМАТИВНЫЙ ПРАВОВОЙ АКТ: понятие и классификация
   

Нормативный правовой акт - официальный письменный документ, принятый правотворческим органом в пределах его компетенции, который содержит, изменяет или отменяет правовые нормы.

Все без исключения нормативно-правовые акты являются государ­ственными по своему характеру актами. Они издаются или санкционируются только органами государства, имеют волевой характер. В них содержится и через них преломляется государственная воля. С нарушением велений, содержащихся в нормативно-правовых актах, связывается наступление уголовно-правовых, гражданско-правовых и иных юридических последствий.

Нормативный правовой акт в большинстве государств служит основным источником и формой права. Эта форма права характерна для России и большинства стран Европы. Для нормативных правовых актов характерны следующие признаки:

-содержит общеобязательные правила поведения, т. е. правовые нормы;

-обязателен для тех, на кого эти правила рассчитаны;

-обладает соответствующей юридической силой, которая зависит от компетентности правотворческого органа;

• 
  действует независимо от своего исполнения;
  

-является в основном результатом правотворческой деятельности государственных органов

Нормативный правовой акт следует отличать от индивидуа
льного правового акта (или правоприменительного акта), который содержит не нормы права, а правовые предписания по конкретным вопросам, обращенные к конкретным адресатам. Например, Президент РФ имеет право издавать не только указы нормативного характера, содержащие правила поведения, но и указы ненормативные, в частности, о назначении на должность министра или посла какого-либо конкретного лица, о награждении орденом или присвоении воинского или почетного звания. Акты ненормативного характера адресуются индивидуально-определенному лицу (Иванову И.И., Петрову А.Н. и т.п.), издаются на основе действующих норм права и не устанавливают новых норм. Также нормативный правовой акт отличен от интерпретационного пра
вового акта (акта официального толкования), разъясняющего действующие правовые нормы.

Нормативные правовые акты имеют собственную классифи­кацию, традиционно подразделяющую их на конституцию, закон
и подзаконный нормативный акт
.

Конституция представляет собой нормативный правовой
акт (либо совокупность актов) высшей юридической силы, закре­пляющий основы государственного строя, формы государства,
правовой статус личности, разделение властей и иные важней­
шие общегосударственные принципы и положения.

Конституция страны имеет прямое действие и применяется на всей территории государства, ей присуще юридическое верхо­венство в иерархии действующих источников права. Контроль за соблюдением данного принципа возложен на специальный судеб­ный орган высшей инстанции - конституционный суд. Изменения и конституции вносятся, как правило, в результате применения специальной процедуры. Принятие и ввод в юридическую силу конституции являются определенной устанавливающей вехой в процессе легализации и легитимации государственной власти, ее «освященное» именем Основного закона страны.

Действующая Конституция Российской Федерации принята народом путем референдума (всенародного голосования) 12 декабря 1993 года. Никакой акт государства не может противоречить Конституции, ее нормы всегда имеют приоритет перед нормами других актов.

• 
  По степени возрастания собственной легитимности, т е. одобрения народом конституционных положений, конститу­ции можно различить как принятые:
  

- путем октроирования, т. е. жалования монархом основного закона своему народу;

- парламентом, т. е. высшим законодательным органом государства;

- учредительным (конституционным) собранием, депутаты ко­торого избираются путем всеобщего голосования;

- непосредственно народом на референдуме.

• 
  По
  форме закрепления положений конституции могут 6ыть:
  

- едиными, представленными одним официальным документом;

- комплексными, состоящими из группы конституционных законов, в совокупности являющихся основным законом государства (в Израиле, в частности, за 55 лет существования государственности принято полтора десятка конституционных законов);

- комбинированными, складывающимися из различных частей (в судебных прецедентах, конституционных соглашениях, обы­чаях и традициях, а также в правовых доктринах).

• 
  По возможности внесения конституционных измене
  ний основные законы могут быть классифицированы как:
  

• 
  жесткие, требующие референдума по данному вопросу или принятия специальных законов о поправках в конституцию;
  
• 
  гибкие, меняющиеся на основе принятия обычных законов.
  

Нормативные правовые акты, в зависимости от их юридической силы, органа, который их принял, и способа принятия делятся на две большие группы: на законы и подзаконные акты.

Законы принимаются представительными (законодательными) органами, подзаконные акты - всеми остальными уполномоченными органами и должностными лицами, чаще всего исполнительными органами власти. В современной России судебные органы не имеют права принимать нормативные правовые акты. Они лишь вправе применять или толковать уже действующие нормы права.

Закон - это нормативный правовой акт, который обладает высшей юридической силой и принимается представительными (законодательными) органами государственной власти в особом порядке.

Эта форма используется для регулирования наиболее важных для жизни общества отношений. Закон обладает высшей юридической силой. Отсюда следует, что закону присущи следующие черты:

• 
  закон нормативно выражает волю народа как результат согласования различных социальных интересов;
  
• 
  закон принимается законодательным органом от имени народа или путем всенародного голосования (референдума);
  
• 
  закон устанавливает первичные нормы государства, регулируя основные стороны жизни в реально складывающихся отношениях;
  
• 
  закон принимается на основе специально установленных процедур в рамках законодательного процесса;
  

• 
  закон обладает особой, верховной юридической силой ставящей его на верхнюю ступень (после конституции как основного закона государства) системы действующих источников права которые должны соответствовать закону;
  
• 
  закон характеризуется наибольшей стабильностью своих положений, ему свойственна длительность действия.
  

Верховенство закона, его высшая юридическая сила означает, что при принятии нового закона все другие нормативно-правовые акты должны быть приведены в соответствие с законом, а в случае противоречия закону любой акт может быть опротестован или отменен. Закон всегда нормативен, так как содержит нормы права, и этим он отличается от деклараций, обращений и других актов, принимаемых представительными органами власти.

Будучи весьма схожими между собой по способу формирования, юридической силе, месту и роли в правовой системе, законы, тем не менее, значительно отличаются друг от друга. Они подразделяются на определенные виды. Существуют различные критерии классификации законов.

• 
  По
  способу принятия законов можно выделить:
  

• 
  законы, принятые на референдуме;
  
• 
  законы, принимаемые парламентом, в том числе:
  

принимаемые однопалатным парламентом (в большинстве унитарных государств);

принимаемые нижней палатой двухпалатного парламента (условиях федеративного государства);

принимаемые обеими палатами (конституционные законы, законы о поправках в конституции);

- законы, принимаемые в силу делегирования полномочий, в том числе:

принимаемые в силу прямого делегирования законотворческих полномочий (конституцией или специальными актами парламента) главе государства или кабинету министров (Франция, Казахстан);

принимаемые в силу вторичного делегирования законотвор­ческих полномочий вследствие принятия специального на то акта парламента.

• 
  В зависимости от формы государственного устройства разграничивают:
  

• 
  законы унитарного и федеративного государства;
  
• 
  законы автономий в составе унитарного государства;
  
• 
  законы субъектов федерации;
  
• 
  законы межгосударственных союзов (разнятся по юридической силе и территориальному действию в зависимости от сути и на­правленности самого объединения суверенных государств).
  

• 
  По
  юридической силе подразделяют:
  

• 
  акты общегосударственного референдума, в которых вопло­щается основной принцип «прямой» демократии - право наро­да принимать окончательное решение по важнейшим вопросам государственной и общественной жизни. Так, в Швейцарии в обязательном порядке на всенародное голосование выносится любое изменение конституции, полное или частичное, включая поправки к действующим статьям. На факультативные рефе­рендумы (организуемые по инициативе не менее 50 тыс. граж­дан) выносятся законы, утвержденные парламентом страны;
  
• 
  конституционные (органические) законы как акты, вносящие изменения в конституцию либо пересматривающие ее текст, либо «списочные» акты, т. е. принимаемые по перечню, закре­пленному в нормах конституции. Конституционные законы - это такие законы, принятие которых предусмотрено в самом тексте конституции. Это закреплено в ст. 108 Конституции РФ. Примером федерального конституционного закона может служить закон о судебной системе, так как ч. 3 ст. 118 Конституции РФ предусматривается , что судебная система Российской Федерации устанавливается федеральным конституционным законом. В Российской Конституции они называются федеральными конституционными законами. В конституциях других государств, например, Испании, Франции, они называются органическими. Этим законам присущи следующие особенности:
  

1) они обладают более высокой юридической силой по сравнению с обыкновенными законами;

2) принимаются в особом порядке - квалифицированным большинством, т.е. заранее установленным повышенным кворумом при голосовании. В России, например, за федеральный конституционный закон должны проголосовать не менее 2/3 депутатов Государственной Думы и 3/4 членов Совета Федерации от их списочного состава. В то время как для принятия обыкновенного закона достаточно простое большинство голосов в обеих палатах (50% плюс один голос);

3) Глава государства не обладает правом вето в отношении конституционных законов, а должен по истечении определенного срока (в России - в течение 14 дней) подписать закон и обнародовать его.

- ординарные (обычные) законы, наличие которых фиксируется во всех современных правовых системах. Обыкновенными называют федеральные законы, которые принимаются на основе и во исполнение Конституции и конституционных законов. Они регулируют различные стороны экономической, социальной, политической и культурной жизни страны. Их собственная классификация, как правило, предусматривает выделение:

А) кодексов и иных кодификационных актов (основ законода­тельства, уставов, положений, регламентов);

Б) базовых законов, устанавливающих общие начала (принци­пы) организации определенной сферы правового регулиро­вания;

В) учредительных законов, создающих органы государственной власти или иные организационные структуры и предусмат­ривающих порядок их деятельности;

Г) статусных законов, предусматривающих правовое положение (статус) отдельных категорий субъектов права; тематических законов, вводящих. правовую регламентацию определенного вида деятельности (на определенной терри­тории или по кругу лиц);

Д) процедурных законов, вносящих изменения и дополнения в иные законодательные акты для повышения эффективности их действия;

Г) ратификационных законов, вводящих в действие на террито­рии государства международные соглашения и иные догово­ры общегосударственного значения;

В отличие от конституционных законов для принятия или изме­нения обыкновенных законов не требуется порядка или квалифицированного (в 2/3, 3/4 или же, как в Конституции Греции — 3/5) большинства депутатских голосов. В данном случае считается до­статочным абсолютное большинство голосов.

Различия в процедуре принятия и изменения конституционных и обыкновенных законов отражают их неодинаковую значимость в систе­ме различных форм права и, в частности, среди нормативно-правовых актов. Более упрощенная по сравнению с конституционными актами процедура принятия и изменения текущих законов — обыкновенных актов подчеркивает их относительно меньшую глобальность, функциональность и стабильность как регуляторов общественных отношений.

- регламентарные законы как акты главы государства или пра­вительства, которым в силу делегирования законотворческих положений придается юридическая сила закона;

- чрезвычайные законы как акты государственной власти, изда­ваемые в условиях чрезвычайных обстоятельств или при объ­явлении чрезвычайного положения в стране или в ее опреде­ленных регионах. Такими законами, носящими временный ха­рактер, ограничиваются действие ряда конституционных и иных законодательных положений, права и свободы граждан, правовое положение организаций и объединений;

- модельные законодательные акты («примерные» или реко­мендательные законы) принимаются на государственном или межгосударственном уровнях для согласования законодатель­ной деятельности субъектов федерации или государств-членов межгосударственных союзов. Такие законы носят в основном рекомендательный характер и их внедрение в юридическую практику зависит от степени готовности и желания партнеров воспринимать подобные типовые образцы или примерные варианты в своей непосредственной законодательной деятельности.

Все законы независимо от их характера подлежат обнародованию и опубликованию.

Действует конституционное правило, что неопубликованные законы не могут применяться.

Подзаконный нормативный правовой акт - акт государст­венной власти и иных полномочных органов, принимаемый на ос­нове и во исполнение законов, содержащий общие правила поведе­ния, которые рассчитаны на многократное применение.

Такие акты, содержащие правовые нормы, являются самыми распространенными и многочисленными. Среди них выделяются:

• 
  акты главы государства (в частности, в России – нормативные указы Президента); Указ - это акт главы государства и должен реализовывать полномочия главы государства, но подменять или даже временно замещать закон указ не может, не должен. Иначе нарушается принцип «верховенство закона» и рушится вся иерархия правовой системы, что, разумеется, имеет не только формальные последствия.
  
• 
  акты высшего исполнительного органа государства (в РФ - нормативные постановления Правительства); Постановления - этот вид нормативных актов издается в основном правительством. В компетенцию правительства входит в основном решение вопросов социально-экономического характера (руководство промышленностью, сельским хозяйством, строительством, транспортом и связью, социальная защита населения, внешние экономические связи, организация министерств и ведомств и др.). Большое количество актов правительства связано с выработкой механизма, порядка исполнения законов, принятых парламентом. Постановления – зеркало деятельности правительства. Их анализ дает ответ на вопрос, эффективно, грамотно, оперативно ли действовало правительство
  
• 
  акты (приказы, инструкции, положения) иных органов испол­
  нительной власти (общих, региональных и местных);
  
• 
  акты муниципальных (негосударственных) органов;
  

-
локальные акты, принимаемые в пределах полномочий кон­кретных организаций, учреждений или предприятий. Это такие акты, которые издаются различными организациями для регламентации своих внутренних вопросов и распространяются на членов этих организаций. Локальные акты регулируют самые разнообразные отношения, возникающие в конкретной деятельности предприятий.
.
6. МЕЖДУНАРОДНЫЙ ДОГОВОР в системе источников права.

Нормативный договор как признаваемое государством соглашение, устанавливающее взаимные права и обязанности сторон в виде правовых норм.

В процессе согласования взаимных прав и обязанностей стороны формулируют определенные правила деятельности как идеальные модели своего будущего поведения. Нормативность этих правил до сих пор подвергается сомнению, поскольку чаще всего договор считался исключительно частноправовой категорией и уже в силу этого активно не разрабатывался науками публичного права⁸. Однако понимание договора как общего правового источника складывается уже в античности, когда согласие сторон римские юристы были склонны считать универсальным правообразующим фактором. В период расцвета учения о естественном праве договор рассматривался единственно правомерным и фактическим источником всякого позитивного права государства. Идея выделения договоров нормативного характера как источников действующего права в настоящее время признается перспективной и связывается с возрождением и укреплением позиций естественно-правовой доктрины.

Признаками нормативного договора являются:

- добровольность заключения и равенство его участников;

• 
  его правоисполнительная функция, которая дополняет и конкретизирует действующее законодательство;
  
• 
  участие в нем в качестве хотя бы одной из сторон органа государственной власти, чье место в управленческой иерархии соответственно отражается в юридической силе договора;
  
• 
  целевая направленность договора, заключающаяся в преобладании его публичных (общественных) целей;
  
• 
  содержащиеся в нем правила поведения, имеющие значе­ние не только для непосредственных участников договора, но и для иных субъектов права;
  
• 
  многочисленность и неопределенность адресатов договор­ных норм;
  
• 
  длительность действия и неоднократность применения;
  
• 
  особая, строго формальная процедура заключения нормативных договоров и специальный порядок рассмотрения споров и |конфликтов, связанных с их исполнением;
  
• 
  недопустимость изменения или отказа от исполнения договорных условий в одностороннем порядке;
  
• 
  официальное опубликование нормативных договоров. Не­ опубликованный нормативный договор по общему правилу не порождает правовых последствий.
  

Особое место в системе договоров нормативного содержания занимают внутригосударственные и международные договоры. Эти акты различны и имеют собственную классификацию как с точки зрения правовой природы, так и иерархического места в анализируемой системе источников права современных государств.

Я рассмотрю более подробно международные договоры.

Международный договор - это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Статья 2 Венской конвенции о праве международных договоров содержит нормативное определение этого источника: "Договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования"⁹

Международные договоры делятся на следующие виды:

• 
  межгосударственные договоры, заключаемые на уровне глав государств;
  
• 
  межправительственные договоры, заключаемые руково­дителями исполнительной власти государств;
  
• 
  межведомственные договоры, регулирующие отношения на уровне органов государственной власти различных государств.
  

Договоры, в зависимости от их значимости, предмета регу­лирования, международных традиций и обыкновений, вводятся в юридическую силу на территории государства различным путем. Правовой механизм их процессов предусматривается националь­ным правом и представляет собой трансформацию положений международных договоров во внутригосударственные правовые нормы..

Сам термин «трансформация», означающий «воспринятое» или «преобразование», является условным, поскольку междуна­родно-правовая норма не преобразуется, сохраняет свои позиции в международном праве, но ее содержанию придается положение внутригосударственной нормы. В то же время теория трансформа­ции, по мнению юристов-международников¹⁰, наиболее адекватно отражает сущность юридического процесса воспринятая междуна­родно-правовых норм национальным правом.

В России данный механизм устанавливается Конституцией, ч. 4 ст. 15 которой признает международные договоры составной частью правовой системы России. Причем, подчеркивается там же, «если международным договором Российской Федерации установ­лены иные правила, чем предусмотренные законом, то применя­ются правила международного договора». Обязательность для на­шей страны норм международного договора подтверждается либо в форме федерального закона о ратификации, если исполнение договора требует изменения действующих или принятия новых фе­деральных законов или договор устанавливает иные правила, чем предусмотрены законом, и в ряде других случаев, либо в форме указа Президента или постановления Правительства.. Соответст­венно, правовая форма введения в правовую систему обусловлива­ет положение норм международного права в иерархии источников права: если они вводятся федеральным законом, то обладают его юридической силой, если указом или постановлением - то юриди­ческой силой подзаконного акта.

7. ИНЫЕ ИСТОЧНИКИ ПРАВА и их характеристики.

Помимо рассмотренных источников права, являющихся наиболее распространенными, в правовые системы государств многих государств входят и следующие.

1. Общепризнанные принципы и нормы международного права как самые общие начала международного права, определяющие его главное содержание и направленность.

Они вырабатывались международно-правовой теорией и практикой и закреплены в международных пактах, конвекциях и декларациях и служат основным критерием правомерности поведения современных государств. Такие принципы и нормы разделяются мировым сообществом государств и рассматриваются в качестве обязательных для большинства стран. Им свойственна «высшая степень обобщенности и нормативности», в силу чего данные принципы и нормы предопределяют содержание других, более конкретных норм¹¹.

В соответствии с ч.4 ст.15 Конституции РФ, «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора».

Принципы международного права выполняют две функции: способствуют стабилизации международных отношений, ограничивая их определенными нормативными рамками, и закрепляют все новое, что появляется в практике международных отношений, и таким образом способствуют их развитию,

Основные принципы и нормы международного права зафиксированы в Декларации о принципах международного права, касающихся дружественных отношений и сотрудничества между государствами в соответствии с Уставом ООН. Широко признано, что принципы Устава ООН не могут быть отменены государствами. В таких актах закрепляются, например, принципы:

• 
  неприменения силы или угрозы силой в отношениях между государствами;
  
• 
  мирного урегулирования международных споров;
  
• 
  невмешательства во внутренние дела государства;
  
• 
  уважения прав и свобод человека и др.
  

2. Правовая доктрина как мнение юристов о праве, создающие понятия и категориальные конструкции, используемые в правотворчестве и при осуществлении действующих правовых положений и играющих в основном дополняющую роль в данных процессах.

Специфика и сложность права (содержание норм, их системнocтъ, оценочные понятия, и т. п.) объективно ведет к участию юристов-ученых в объяснении тех или иных дискуссионных аспектов права юристам-практикам, иным участникам правовых процедур. Сюда относится и такая сфера этой деятель­ности, как толкование (уяснение, разъяснение) права.

В иные времена поучения, формулы крупных юристов становились со­ставной частью нормативно-правовых актов, кодексов, судебных прецеден­тов и т. д. Яркий пример здесь кодекс Юстиниана (VI век н.э.), в который вошли (были кодифицированы) многие положения римских юристов - Уль­пиана, Гая, Павла и других, составив целый раздел кодекса - Дигесты, на­ряду с Институциями самого императора Юстиниана.

В европейской средневековой правовой истории большое место занима­ли глоссаторы (толкователи, комментаторы), которые восполняли, дополня­ли римским правовым опытом, так удачно, творчески опосредовавшим то­варно-денежную организацию экономики, международные отношения и иные стороны жизнедеятельности общества, то обычное право и вульгари­зированные останки и остатки римского права, которые действовали в сред­невековом обществе.

Нельзя не сказать и о том, что в отечественной истории некоторые юридические конструкции, созданные юристами, тоже входили в правовую систему, закреплялись правом. Например, творчество выдающегося учённого - А. В. Венедиктова, создавшего конструкцию “оперативного хозяйственного управления”, разграничившую правомочия государства и предприятий при социалистической форме хозяйства.

Но доктрину как форму права не следует смешивать с так называемыми комментариями. Хотя роль научного комментария весьма важна для уясне­ния смысла и содержания правовых норм, однако правовой обязательности эти комментарии не имеют. И такая доктринальная деятельность ученых­ юристов, хотя она и имеет - подчеркну - важное практическое значение, не становится формой выражения права

Роль правовой доктрины как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права.

3 Общие принципы права как общие начала и идеи, положенные в начало правового регулирования и используемые в качестве источников при определенных жизненных ситуациях. Принципы права используются при решении конкретных дел в случае, если невозможно найти подходящих правовых норм для данного случая. Сами принципы права в целом или его отраслей сформулированы в конституциях государств, отраслевом законодательстве, международно-правовых договорах. Поэтому применение принципов права к конкретному делу не основывается только на правосознании правоприменителя, но и на действующих конституционных и обыкновенных законах, где эти принципы нормативно сформулированы.

4. Религиозные нормы, становятся источником права там, где религии не отделена от государства, и особенно там, где канонический свод провозглашается и становится официальным законодательством.. Нормы религии до сих пор регулируют (часто даже на подсознательном уровне) общественную жизнь. А в традиционных системах права они стоят на первом месте среди источников права.

Хорошо прослеживается влияние религиозных норм на правовую систему Индии. Индусская религия представляет собой систему правил детально регламентирующих всю общественную жизнь, предписывает определенный образ поведения, исключая возможность разумной оценки обычаев и традиций. Религиозно-нравственные установки срастаются с нормами права. Создание дхармашастр послужило переплетению норм морали, обычного права и религии.

Единство религиозных и правовых предписаний характерно для нормативных систем мусульманских государств. Это объясняется прежде всего общим происхождением правовых и религиозных предписаний ислама. Так главным источником мусульманского права и не юридических норм признаются Коран и Сунна в основе которых якобы лежит божественное откровение. Они закрепляют прежде всего догматы веры, правила религиозного культа и морали, которые определяют содержание мусульманского права в юридическом смысле. Для характеристики Корана как источника мусульманского права важно иметь в виду, что среди его норм, регулирующих взаимоотношения людей, заметно преобладают общие положения, имеющие форму отвлеченных религиозно-моральных ориентиров и дающие простор для толкования правоведами. Что же касается немногочисленных конкретных правил поведения, то большинство их возникло по частным случаям при решении Пророком конкретных конфликтов, оценке им отдельных фактов или в ответ на заданные ему вопросы. Преобладающая часть нормативных предписаний сунны также имеет казуальное происхождение.

Взаимосвязь права и религии достаточно распространена в современном мире. Система традиционного права проникнуты религиозными началами и принципами. Правовые системы стран Западной Европы все более обособляются от религиозных догм. Однако здесь право и религия не противостоят друг другу абсолютно. Некоторые нормы права по-прежнему находят в религии нравственные опоры. Христианские религиозные запреты и требования несут в себе опыт социального общения людей, выработанные тысячелетиями, выражают элементарные нормы человеческого общежития.

5. Деловое обыкновение - это правило, которое складывается в процессе делового обмена, оно связано с торгово-деловыми отношениями. В отличие от правового обычая, деловое обыкновение не имеет глубоких корней в опыте человеческого бытия. Как правило, это признаваемая в данный момент наиболее оптимальная модель поведения в торговом обороте. Например, с появлением общедоступных телефонных сетей появилось деловое обыкновение, в соответствие с которым признавалось правомерным заключение гражданско-правовых сделок по телефону. Примером признания в России делового обыкновения в качестве источника права может служить часть 2 статьи 478 ГК РФ. Согласно данной норме, "в случае, если договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями".

8. ПРЕДЕЛЫ ДЕЙСТВИЯ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА.

Для практики имеет непосредственное значение проблема пределов действия нормативных актов. Она включает в себя четыре вопроса:

1) Предметное действие (на какие общественные отношения данный акт распространяется);

2) Действие источника права во времени (с какого времени и по какое время нормативный акт имеет юридическую силу );

3) Действие источника права в пространстве (на какую территорию он распространяет свое регулирующее влияние );

4) Действие по кругу лиц (каковы его адресаты ).

1. Предметное действие. Нормативные акты регулируют разные по своему характеру отношения. При этом, например, акты, рассчитанные на регулирование имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений, не имеют силы в отношениях между государственными органами, и наоборот. Другими словами, только в качестве исключения (в ситуации так называемого субсидиарного применения права) нормы одной отрасли могут распространить свое действие на отношения, регулируемые нормативными актами другой отрасли права.

В предмет правового регулирования входят волевые общественные отношения, что исключает действие актов в отношении событий или других состояний, в которых не может участвовать воля человека. Такого рода обстоятельства могут выступать только в качестве юридических фактов, т.е. закон может связать с ними наступление юридических последствий, но повлиять на их ход нормы права бессильны.

Законодатель исключает привлечение к ответственности за образ мыслей, считая такую практику реакционной. Он исходит из формулы: «Помимо своих действий я совершенно не существую для закона, совершенно не являюсь его объектом».

2. Действие источника права во времени:

- может быть «немедленным действием», т. е. направляться только на случаи, происходящие после введения источников права в юридическую силу;

- может иметь в определенных законом случаях «ретро­
спективное действие», т. е. обратную силу — распространяться на то, что происходило до введения источника права в юридическую
силу. Общее правило установлено в ст. 54 Конституции РФ, где констатируется, что «закон, устанавливающий или отягчающий ответственность, обратной силы не имеет». И никто не может не­сти ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. Данное положение призвано придавать стабильность и определенность существующим правоот­ношениям, поскольку субъекты права должны поступать в соответ­ствии с действующим законодательством. В то же время ретроспективность действия закона предусматривается в ряде случаев на ос­нове принципов гуманизма и целесообразности. В той же статье Конституции (а эта норма является общепринятой среди цивилизо­ванных государств) указывается на возможность обратной силы за­
кона: «если после совершения правонарушения ответственность за него устранена или смягчена, применяется новый закон»;

- может также «переживать закон», т. е. продолжать дейст­вовать и по формальному окончанию собственной юридической силы - по специальному указанию нового закона. Так, в заключи­
тельных и переходных положениях Конституции РФ указывается на продолжение применения законов и других правовых актов, действовавших на территории Российской Федерации до ее вступ­ления в силу, «в части, не противоречащей Конституции Россий­ской Федерации».

Различают вступление в действие источника прав и оконча­ние его действия.

Вступление в действие закона (или иного нормативного ак­та) возможно по разным основаниям:

• 
  с момента его подписания;
  
• 
  со времени официального опубликования;
  
• 
  со времени, непосредственно указанного в самом законе;
  
• 
  по истечении обусловленного срока после опубликования;
  
• 
  поэтапно (частями).
  

Прекращение действия источника права означает и утрату им юридической силы. Это последствие наступает при:

• 
  истечении срока, на который он был принят;
  
• 
  фактической замене другим актом, регулирующим те же
  правовые вопросы;
  
• 
  введении в юридическую силу международного договора, нормам которого противоречит данный источник;
  
• 
  признании акта утратившим юридическую силу;
  
• 
  признании акта (или его части) неконституционным;
  
• 
  признании акта недействующим на территории данного го­сударства (если речь идет о законах, продолжающих действовать в ряде государств: в случае со странами СНГ, где еще имеют хожде­ние законодательные акты времен СССР);
  
• 
  приостановлении действия акта или его части.
  

3. Действие нормативных актов в пространстве связывается с их распространением на государственную территорию. К ней относятся земная территория, ее недра, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над земной и водной территорией, территории посольств, военных кораблей, всех кораблей в открытом море, кабины летательных аппаратов над территорией, не входящей в состав другого государства. Территориальные пределы действия нормативных актов проявляют суверенитет государства и его юрисдикцию. Иностранное законодательство применяется на территории конкретного государства лишь постольку, поскольку оно само это допускает в общей форме или в конкретных соглашениях с зарубежными государствами. Международными договорами регулируется и так называемое экстерриториальное действие правовых актов, когда законодательство данного государства распространяется за пределами его территории (действует в отношении граждан и организаций, находящихся на территории других государств). В федеративных государствах территориальные пределы действия нормативных актов обусловлены внутриполитическими отношениями. В качестве общего правила нормативные акты членов федерации действуют на собственной территории, акты местных органов власти и управления - на управляемой ими территории. Однако распространено и другое: юридические акты, принятые государственными органами одних административных и политических единиц, признаются в качестве таковых на территории других. Столкновения нормативных актов равноправных (однопорядковых) органов решаются на основе коллизионных (противоречивых) норм, установленных федеральными властями. Коллизионные нормы существуют также на случай столкновения актов, изданных в разное время, в разном объеме, разными органами. В таком случае действует тот нормативный акт, который имеет высшую юридическую силу, или при ее равнозначности—тот, который принят позднее.

4. Действие по кругу лиц означает по общему правилу распространение нормативных требований на всех адресатов в рамках территориальной сферы действия того или иного акта. Здесь формируется общее правило: акт действует в отношении тех субъектов права, которые попадают под компетенцию органа, его принявшего Но из данного правила есть три исключения.

Во-первых, главы государств и правительств, сотрудники дипломатических и консульских представительств и некоторые другие иностранные граждане пользуются правом экстерриториальности (наделены дипломатическим иммунитетом), и, следовательно, к ним не могут быть применены меры ответственности и меры государственного принуждения за нарушение уголовного законодательства и законодательства об административных правонарушениях.

Во-вторых, проживающие на территории государства иностранные лица и лица без гражданства, хотя и пользуются широким кругом прав и свобод наряду с гражданами, в некоторых правоотношениях не могут выступать носителями прав. Они не могут, например, избирать и быть избранными в органы государственной власти, в судьи; не могут состоять на службе в вооруженных силах и органах внутренних дел.

В-третьих, некоторые нормативные акты, например предусматривающие уголовную ответственность, распространяются на граждан независимо от места их нахождения и независимо от того, понесли они уже наказание по нормам иностранного законодательства или нет.

Адресатами нормативных актов могут быть все граждане или определенные группы населения, все должностные лица или отдельные их категории.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

В данной курсовой работе были рассмотрены источники права: понятие, их классификация Своеобразие источников права сказывается на формах внешнего выражения права. В них наглядно проявляются исторические особенности тех или иных общественных систем, разнообразие форм государственного вмешательства в общественную жизнь.

К ведущим источникам права относят нормативный правовой акт, правовой обычай, судебный прецедент, нормативный правовой договор. Помимо ведущих источников права наиболее распространенными являются общие принципы права правовая доктрина, общепризнанные принципы и нормы международного права, религиозные нормы, деловое обыкновение.

Правовой обычай – санкционированное государством правило, ставшее общеобязательным в силу своего значения и привычного исполнения. Правовой обычай является первым в истории источником права, известным всем государствам древнего мира.

Судебный прецедент – это правовой акт, представляющий собой судебное или административное решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов при решении аналогичных дел. Судебные прецеденты устраняют пробелы действующего законодательства и определяют практику его применения. В настоящее время судебный прецедент является одним из основных источников права, особенно в англосаксонской правовой семье (Великобритания, США).

Нормативный правовой акт – официальный письменный документ, принятый правотворческим органом в пределах его компетенции, который содержит, изменяет или отменяет правовые нормы. Нормативно-правовые акты являются основной и наиболее совершенной формой современного права. Их большой удельный вес по сравнению с другими формами права связан прежде всего с повышением роли государства в регулировании общественно значимых отношений.

Нормативный договор как признаваемое государством соглашение, устанавливающее взаимные права и обязанности сторон в виде правовых норм.

Общепризнанные принципы и нормы международного права как самые общие начала международного права, определяющие его главное содержание и направленность.

Правовая доктрина как мнение юристов о праве, создающие понятия и категориальные конструкции, используемые в правотворчестве и при осуществлении действующих правовых положений и играющих в основном дополняющую роль в данных процессах.

Общие принципы права как общие начала и идеи, положенные в начало правового регулирования и используемые в качестве источников при определенных жизненных ситуациях.

Религиозные нормы, становятся источником права там, где религии не отделена от государства, и особенно там, где канонический свод провозглашается и становится официальным законодательством..

Деловое обыкновение - это правило, которое складывается в процессе делового обмена, оно связано с торгово-деловыми отношениями.

В любом современном государстве источники права (и прежде всего законы) упорядочены, но вместе с тем они вряд ли составляют строгую систему, особенно акты подзаконного нормотворчества, правовые обычаи и прецеденты. Скорее всего, это совокупность нормативных и иных юридических актов, устанавливающих определенный правовой режим.

СПИСОК использованной ЛИТЕРАТУРЫ

1. 
   Малько А.В. Теория государства и права в вопросах и ответах. – 2-е изд., - Юристъ, 1997. – С.110
   
2. 
   Оксамытный В.В. Теория государства и права: Учебник для студентов ВУЗов.- М.: «ИМПЭ-ПАБЛИШ», 2004.-563с.
   
3. 
   Теория государства и права. Учебник для юридических вузов и факультетов. Под ред. В.М.Корельского и В.Д Перевалова—М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М, 1998.—с.288-289.
   
4. 
   Шершеневич Г.Ф. Общая теория права. С. 440.
   
5. 
   Хропанюк В. Н. Теория государства и права: Учебное пособие/ Под ред. проф. В. Г. Стрекозова. М.:”Дабахов, Ткачев, Димов”, 1995.- С.185-186.
   
6. 
   Поляков А. В. Введение в общую теорию права и государства. Курс лекций. Лекция15.- С.364.
   
7. 
   Демин А.В. Нормативный договор как источник административного права // Государство и право. - 1998. - № 2. -С. 15-21; Иванов В.В. К вопросу о теории нормативного договора // Журнал российского права. - 2000. - № 7. - С. 85-95.
   
8. 
   Ведомости Верховного Совета СССР. 1986. № 37. Ст. 772.
   
9. 
   Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. - М., 2000. С. 69-72
   
10. 
    Лукашук И.И. Нормы международного права в правовой системе России.- М.,1997.С39
    
11. 
    Конституция Российской Федерации, 1993 г.
    
12. 
    Теория государства и права: Курс лекций / Под ред. Н.И. Матузова и А.В. Малько. – 2-е изд., перераб. и доп. М.: Юристь, 2001.–776с.