Реферат Понятие юридического лица и классификация юридических лиц
Работа добавлена на сайт bukvasha.net: 2015-10-28Поможем написать учебную работу
Если у вас возникли сложности с курсовой, контрольной, дипломной, рефератом, отчетом по практике, научно-исследовательской и любой другой работой - мы готовы помочь.
Предоплата всего
от 25%
Подписываем
договор
Юридические лица
1. Понятие юридического лица и классификация юридических лиц.. 2
2. Правоспособность юридического лица.. 3
3. Создание юридических лиц.. 5
4. Учредительные документы юридического лица.. 6
5. Обособленные подразделения юридического лица.. 7
6. Ликвидация (прекращение) юридического лица.. 7
7. Порядок ликвидации юридического лица.. 8
8. Очередность удовлетворения требований кредиторов.. 9
9. Реорганизация юридического лица.. 9
10. Хозяйственные общества и товарищества.. 10
11. Полное товарищество.. 11
12. Простое товарищество.. 13
13. Коммандитные товарищества.. 13
14. Унитарное предприятие. 14
15. Производственный кооператив.. 15
16. Потребительские кооперативы... 16
17. Общие положения о некоммерческих организациях.. 17
18. Фонд.. 17
Инвестиционные фонды.. 18
19. Некоммерческое партнерство.. 19
20. Автономная некоммерческая организация.. 20
21. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) 20
22. Учреждение. 21
23. Товарищество собственников жилья.. 21
25. Общие положения о хозяйственных обществах.. 22
Таблица 1. «Виды юридических лиц». 25
Таблица 2. «Отличия ОАО от ЗАО». 30
Таблица 3. «Основные различия между ЗАО и ООО». 30
1. Понятие юридического лица и классификация юридических лиц
В России предпринимательская деятельность[1] может вестись гражданами, как Российской Федерации, так и иностранными гражданами, а также организациями - юридическими лицами.
Обязательным условием для осуществления предпринимательской деятельности гражданами без образования юридического лица является предварительная государственная регистрация лица в качестве индивидуального предпринимателя. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется федеральными законами, индивидуальный предприниматель может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).
По своим обязательствам гражданин-предприниматель отвечает всем своим имуществом (движимым и недвижимым). Кредиторы индивидуального предпринимателя, имеющие денежные требования, связанные с его коммерческой деятельностью, обладают преимущественным правом на удовлетворение таких требований. В соответствии с пунктом 1 статьи 25 ГК РФ индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением им предпринимательской деятельности, может быть признан несостоятельным (банкротом) по решению суда.
Основными субъектами предпринимательской деятельности являются юридические лица. Юридическим лицом, в соответствии с пунктом 1 статьи 48 ГК РФ, признается организация, соответствующая следующим признакам: 1) имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество; 2) может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права; 3) отвечает по своим обязательствам своим имуществом; 4) может нести обязанности, быть истцом или ответчиком в суде. Кроме того, юридическое лица обязательно должно иметь самостоятельный баланс либо смету.
Основной критерий, используемый в гражданском праве для классификации юридических лиц – это цели создания и деятельности юридического лица. Согласно этому критерию все юридические лица делятся на две категории: некоммерческие и коммерческие организации. Некоммерческие организации – это юридические лица, не имеющие в качестве цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы. К некоммерческим организациям относятся: общественные движения, религиозные организации, потребительские кооперативы, фонды, учреждения и союзы, ассоциации коммерческих и некоммерческих организаций, государственные корпорации, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации и др.
Основная цель коммерческой организации – извлечение прибыли. К коммерческим организациям относятся: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Коммерческие организации, в соответствии с главой 4 ГК РФ, подразделяются на следующие организационно-правовые формы:
1) товарищества могут создаваться в виде: полного товарищества и товарищества на вере (коммандитное товарищество);
2) хозяйственные общества могут создаваться в виде: общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерного общество (открытого или закрытого);
3) унитарные предприятия подразделяются:
предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, - федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное предприятие;
предприятия, основанные на праве оперативного управления, - федеральное казенное предприятие, казенное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казенное предприятие.
2. Правоспособность юридического лица
Для участия в гражданском обороте в качестве особого субъекта прав юридическое лицо нуждается в соблюдении ряда условий, которыми определяется его возникновение в качестве правоспособного лица. Правоспособность юридического лица (то есть способность приобретать права, быть субъектом права, носителем прав и обязанностей) возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации.
Объем гражданской правоспособности юридического лица определяется его учредительными документами (учредительный договор, либо устав, либо учредительный договор и устав, положение). Возникнув, юридическое лицо должно действовать в соответствии со своими учредительными документами и требованиями закона.
Коммерческая организация наделена общей правоспособностью и может осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, незапрещенные законом, если в ее учредительных документах не содержится исчерпывающий (законченный) перечень видов деятельности, которыми она вправе заниматься.
Специальной правоспособностью обладают лишь те коммерческие организации, для которых она прямо установлена законом.
Например, к числу коммерческих организаций, обладающих не общей, а специальной правоспособностью, относится унитарное предприятие, которое, согласно закону, может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия. Кроме того, унитарные предприятия, ограничены в правах распоряжения имуществом.
Исключительным предметом деятельности акционерных инвестиционных фондов является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, то есть законом, фактически установлен запрет на занятие любыми другими видами предпринимательской деятельности.
Ограничение сферы деятельности и, соответственно, правоспособности банков установлено Законом о банках (запрещается осуществлять операции по производству и торговле продукцией), страховых организаций - Законом «О страховании», фондовых бирж - Законом «О рынке ценных бумаг».
Деятельность, например, аудиторской организаций является исключительной: законом запрещается заниматься иной предпринимательской деятельностью (кроме аудита и определенных законом сопутствующих услуг). Поэтому аудиторские организации, унитарные предприятия, а также банки, страховые организации и другие организации не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности, определенных законом, иными правовыми актами и уставом.
Сделки, совершенные юридическим лицом с выходом за пределы его специальной правоспособности, т.е., так называемые, неуставные сделки, недействительны.
Неуставные сделки, совершенные коммерческими организациями, специальная правоспособность которых установлена законом или иными правовыми актами, являются ничтожными. Неуставные сделки, совершенные коммерческими организациями, специальная правоспособность которых вытекает из их учредительных документов, являются оспоримыми[2].
Правоспособность юридических лиц - некоммерческих организаций всегда является специальной. Ее объем определяется целями деятельности конкретной организации, указанными в ее учредительных документах.
Существуют отдельные виды деятельности, для занятия которыми необходимо в соответствии с действующим законодательством получить специальную лицензию. Это правило распространяется на юридические лица независимо от того, обладают ли они общей или специальной правоспособностью. Единого закона о лицензировании не существует, оно предусматривается в законах об отдельных видах деятельности. Так, например, статья 17 закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» устанавливает перечень видов деятельности, работ, услуг, которые подлежат обязательному лицензированию. Необходимость получения лицензии на осуществление банковской деятельности предусмотрена Законом о банках, страховой деятельности - Законом о страховании.
Юридическое лицо участвует в гражданском обороте через своих работников, действиями которых оно не только осуществляет свои права и исполняет обязанности, но также их приобретает и прекращает.
Права и обязанности юридическое лицо принимает и несет через свои органы - органы юридического лица, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. Некоторые юридические лица могут принимать права и обязанности и через своих участников. К таким юридическим лицам относятся хозяйственные товарищества.
Орган юридического лица или действующее от его имени лицо не могут выходить за рамки предоставленных им полномочий. Действия органа, выходящие за пределы его полномочий (компетенции), в принципе не должны создавать для юридического лица юридических последствий.
Состав (перечень) органов юридического лица, компетенция каждого из них, порядок их назначения или избрания определяются для различных видов юридических лиц (их организационно - правовых форм) помимо ГК также и законами об этих видах юридических лиц, иными правовыми актами и учредительными документами конкретного юридического лица.
Юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму (общество с ограниченной ответственностью - ООО, закрытое акционерное общество - ЗАО и т.д.). Кроме того, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование, наименования некоммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.
Ответственность юридического лица - общий принцип, заключающийся в том, что всякое юридическое лицо отвечает по гражданскому обязательству всем своим имуществом. Исключение предусмотрено для финансируемых собственником субъектов права оперативного управления – учреждений и казенных предприятий. Такие юридические лица, как учреждения, отвечают по своим обязательствам исключительно денежными средствами. При недостатке денежных средств субсидиарную ответственность несет собственник имущества[3].
3. Создание юридических лиц
Для возникновения юридического лица требуются:
а) решении о создании юридического лица (в виде протокола, учредительного договора, решения собственника;
б) установление в учредительных документах определенной организации управления юридического лицом, соответствующей закону;
в) оплата в соответствии с законодательными требованиями уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов). Первоначальное имущество юридического лица образуется за счет взносов его учредителей (участников);
г) государственная регистрация создаваемого юридического лица в уполномоченном государственном органе (федеральная служба по налогам и сборам).
При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются:
а) заявление о государственной регистрации;
б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством;
в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица – учредителя (для организаций с иностранными инвестициями);
д) документ об уплате государственной пошлины (2000 рублей).
Государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется региональными инспекциями ФНС по месту нахождения постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Таким образом, место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. При государственной регистрации выдается свидетельство о государственной регистрации, после получения которого в том же налоговом органе осуществляется постановка юридического лица на учет.
В РФ действует так называемый нормативно-явочный порядок образования юридических лиц - регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, а вступать в обсуждение вопроса о целесообразности или полезности создаваемого юридического лица он не вправе.
4. Учредительные документы юридического лица
Учредительные документы в соответствии с законодательством и наряду с ним определяют правовое положение (правовой статус) данного юридического лица. Учредительными документами юридического лица могут быть либо учредительный договор, либо устав, либо учредительный договор и устав, либо положение. Разный подход предусмотрен в отношении разных организационно-правовых форм юридических лиц.
Устав можно определить как свод правил, регулирующих правовое положение юридического лица, его взаимоотношения с третьими лицами, участниками (учредителями), а также порядок управления юридическим лицом.
Смысл учредительного договора следующий. Он представляет собой договор о совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица, где фиксируются их обязанности, порядок передачи имущества в уставный капитал (фонд) юридического лица, определяется порядок управления юридическим лицом.
Необходимо учитывать, что в тех случаях, когда согласно закону учредительными документами юридического лица признаются и учредительный договор, и устав, практика арбитражных судов признает приоритет устава – применяя, как правило, аналогию закона - приоритет устава установлен законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».
К числу юридических лиц, которые действуют исключительно на основании учредительного договора, т.е. не имеют устава в качестве учредительных документов, законодательство относит хозяйственные товарищества: полные товарищества и товарищества на вере. Они могут действовать только на основе учредительного договора.
К тем юридическим лицам, которые будут действовать только на основании устава, относятся унитарные предприятия, производственные и потребительские кооперативы, акционерные общества.
Есть категории юридических лиц, которые могут действовать и без устава, и без договора, при наличии общего положения об этих юридических лицах. Это - министерства, ведомства и иные государственные учреждения.
Некоммерческие организации практически все, кроме союзов (ассоциаций) коммерческих или некоммерческих организаций, могут действовать на основании устава, а союзы (ассоциации) кроме устава обязаны иметь также учредительный договор.
Существует особый вид некоммерческой организации - государственная корпорация. Особенности ее правового положения устанавливаются законом, предусматривающим создание государственной корпорации.
В предпринимательской деятельности юридическое лицо действует на основании своих учредительных документов, составленных в соответствии с требованиями закона.
5. Обособленные подразделения юридического лица
Юридическое лицо, как правило, состоит из множества служб и структурных подразделений. Для некоторых из них закон вводит специальное понятие «обособленное подразделение». Обособленными подразделениями юридического лица являются его представительства и филиалы.
Представительством называется обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом называется обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.
Обособленные подразделения юридического лица являются его составными частями, вследствие чего сами юридическими лицами быть не могут, собственной гражданской правосубъектностью и правоспособностью не обладают. В составе, внутри юридического лица не может существовать другое юридическое лицо; это нарушало бы принцип имущественной обособленности и противоречило определению юридического лица.
Различие между филиалом и представительством состоит в объеме и характере функций того и другого. Круг функций филиала шире: он может включать и функции представительства. Кроме того, филиал, как правило, выполняет производственные функции.
6. Ликвидация (прекращение) юридического лица
Правоспособность гражданина возникает в момент рождения и прекращается его смертью. Естественной смерти, подобно лицу физическому, юридическое лицо не имеет, но ее заменяет ликвидация либо реорганизация, прекращающая существование юридического лица, например, присоединение. Возможно также истечение срока, на который юрлицо создано или достижение цели, ради которой юридическое лицо учреждено.
Поскольку цель может быть преследуема без ограничения срока (например, получение прибыли), юридическое лицо может существовать в принципе вечно. С другой стороны, оно может прекратить свое существование в каждый данный момент времени при наступлении какого-либо события, которое подрывает основы его существования. Например, при неплатежеспособности организации, в случае признания судом юридического лица банкротом.
Ликвидацией юридического называется его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано как в добровольном, так и в принудительном порядке. Юридическое лицо может быть ликвидировано:
1) по решению его учредителей (участников);
2) по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом.
7. Порядок ликвидации юридического лица
Ликвидация юридического лица представляет собой сложную и длительную процедуру, затрагивающую интересы третьих лиц (работников, участников, контрагентов - кредиторов и дебиторов).
Лицом или органом, принявшим решение о ликвидации, назначается ликвидационная комиссия или ликвидатор, к которой переходят функции и права органов ликвидируемого юридического лица.
Задачей ликвидационной комиссии (ликвидатора) является завершение деятельности юридического лица в установленный срок с наименьшим ущербом для его контрагентов, учредителей (участников).
Порядок ликвидации. Ликвидационная комиссия:
1) публикует сообщение о ликвидации и о порядке и сроке заявления требований кредиторами (не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации), а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица;
2) выявляет кредиторов и истребует дебиторскую задолженность;
3) осуществляет продажу имущества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений, если имеющихся у ликвидируемого юридического лица (кроме учреждений) денежных средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов;
4) выплачивает денежные суммы кредиторам в порядке очередности, установленной законом;
5) после завершения расчетов с кредиторами составляет ликвидационный баланс (утверждается учредителями);
6) передает (реализует и распределяет денежные средства) оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество его учредителям (участникам) в соответствии с законом и учредительными документами;
7) представляет в регистрирующий орган документы о ликвидации (заявление, справку о закрытии счетов, сдаче печатей, документов в архив и т.д.).
Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.
8. Очередность удовлетворения требований кредиторов
При достаточности имущества ликвидируемого юридического лица требования кредиторов удовлетворяются в соответствии со статьей 64 ГК РФ в следующей очередности:
в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью (утрата трудоспособности, увечье), путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также по требованиям о компенсации морального вреда;
во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам;
в третью очередь производятся расчеты по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;
в четвертую очередь производятся расчеты с другими кредиторами.
Требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица. Требования кредиторов, обеспеченные залогом имущества, удовлетворяются за счет средств, полученных от продажи предмета залога, преимущественно перед иными кредиторами, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. Требования, не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, удовлетворяются в составе требований кредиторов четвертой очереди. В случае если юридическое лицо не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, и по решению суда признано несостоятельным (банкротом), это влечет его принудительную ликвидацию.
Фактическая ликвидация юридического лица из-за длительности ее проведения нередко носит скрытую форму (прекращение деятельности через реорганизацию, смену участников - продажу компании).
9. Реорганизация юридического лица
Реорганизация является способом, как прекращения юридических лиц, так и возникновения новых. Реорганизация осуществляется в следующих формах:
слияние – возникновение нового юридического лица с передачей ему всех прав и обязанностей двух или нескольких юридических лиц с прекращением последних;
присоединение – прекращение одного или нескольких юридических лиц с передачей всех их прав и обязанностей другому юридическому лицу;
разделение - прекращение одного юридического лица с передачей всех его прав и обязанностей создаваемым юридическим лицам;
выделение – создание одного или нескольких юридических лиц с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица без прекращения последнего;
преобразование – изменение организационно-правовой формы юридического лица. Типичным примером преобразования как формы реорганизации юридического лица является приватизация унитарных предприятий с преобразованием их в ОАО.
Не является реорганизацией изменение вида унитарного предприятия (преобразование в казенное), а также изменение правового положения унитарного предприятия вследствие перехода права собственности на его имущество к другому собственнику государственного или муниципального имущества, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию.
Реорганизация юридического лица может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Проведение реорганизации в форме слияния (присоединения) должно быть согласовано с антимонопольными органами.
В соответствии со статьей 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», для проведения реорганизации в форме слияния (присоединения) требуется предварительное согласие антимонопольных органов, если суммарная балансовая стоимость активов реорганизуемых организаций превышает 30 миллионов минимальных размеров оплаты труда – 3 млрд. руб..
При реорганизации права и обязанности реорганизуемых юридических лиц переходят к создаваемым юридическим лицам в соответствии с передаточными актами (слияние, присоединение, преобразование) или разделительным балансом (выделение, разделение). Юридические лица, участвующие в слиянии (присоединении), заключают договор о слиянии (присоединении), в котором определяют порядок и условия слияния (присоединения).
Правопреемство, которое имеет место при реорганизации, действующее законодательство относит к числу универсальных. Это означает, что к правопреемнику переходят как обязательства реорганизованных обществ, так и их имущественные и неимущественные права. Правопреемник получает не только все имущество реорганизуемых лиц, но и исключительные права (интеллектуальная, промышленная собственность).
Однако полученные ранее реорганизованным лицом лицензии необходимо в соответствии с правилами государственной регистрации перерегистрировать на имя нового правообладателя. Также необходимо будет перерегистрировать на имя нового правообладателя права созданного лица на недвижимое имущество, земельные участки и акции (доли участия) других организаций, ранее принадлежавших реорганизованным юрлицам.
Для осуществления реорганизации необходимо уведомление кредиторов реорганизуемых юридических лиц. Реорганизуемые лица обязаны письменно уведомить своих кредиторов и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы реорганизуемых юридических лиц в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков.
10. Хозяйственные общества и товарищества
Действующее законодательство (ст. 66 ГК РФ) дает общее определение для понятия «общества (товарищества)», которым признается коммерческая организация с разделенным на доли участников уставным капиталом. Дореволюционное гражданское право различало эти понятия. Общество определялось как соединение нескольких лиц, не имеющих целью для себя получение прибыли от ведения какого-либо предприятия, но избравших предметом своей совокупной деятельности определенную цель. Существовали, например, общества публично-правовые, являющиеся органами местного или сословного самоуправления (дворянские, купеческие, мещанские), а также частноправовые, имеющие целью развитие духовной жизни (общества: педагогические, художественные, благотворительные, религиозные и др.). Под товариществом понимался союз лиц, преследующий совместной деятельностью и имущественными вкладами какую-нибудь хозяйственную цель (ведение земледельческого, промышленного, торгового или иного предприятия с целью получения выгоды).
Основное отличие хозяйственных обществ от хозяйственных товариществ – пределы ответственности их участников. Полные участники товарищества несут неограниченную личную имущественную ответственность по обязательствам товарищества. Участники (акционеры) хозяйственного общества ответственности по обязательствам общества не несут, а рискуют лишь потерять суммы, внесенные ими в качестве вклада в уставный капитал (оплату акций). На участников общества ответственность по обязательствам общества может быть возложена лишь по ограниченному кругу оснований, прямо предусмотренных законом, например, несостоятельность, вызванная действиями участников (акционеров). В обществе не требуется личного участия участников в предпринимательской или производственной деятельности. Одно лицо может одновременно быть участником ряда обществ. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации.
Хозяйственные товарищества и общества могут создаваться в определенных законом формах - полного товарищества, товарищества на вере (коммандитного товарищества), акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью.
11. Полное товарищество
Полное товарищество – это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Полное товарищество - самая старая из всех организационно-правовых форм хозяйственных товариществ и обществ. В России и до революции, и во времена нэпа большинство купеческих торговых домов существовало именно в форме полных товариществ.
Конструкция полного товарищества в практике российского бизнеса встречается редко. Она непопулярна среди лиц, занимающихся предпринимательством, т.к. не устанавливает пределов их ответственности по долгам товарищества (за рубежом такая форма довольно популярна именно в сфере мелкого и среднего бизнеса - врачей, адвокатов – полные товарищества обычно имеют хорошую деловую репутацию).
Кроме того, боятся, что один участник товарищества заключит какую-то сделку, товарищество эту сделку не исполнит, а отвечать по ней придется другому товарищу, который эту сделку не заключал, причем своим личным имуществом, которое он в товарищество не вкладывал.
К невыгодной стороне полного товарищества также можно отнести и то, что сам характер ответственности не позволяет объединить в товариществе много участников. Поэтому оно имеет ограниченную сферу применения.Может служить объединению капиталов небольшого круга лиц, чаще связанных между собою родственными узами, или лиц, связанных единством общих понятий о бизнесе и желающих объединить капиталы. То есть тех, кто доверяет друг другу. В этой форме наиболее ярко выражен личный элемент.
Однако именно с этим недостатком тесно связаны достоинства полного товарищества, которые делают его привлекательной формой предпринимательства. Поскольку требования кредиторов полного товарищества гарантированы не только складочным капиталом, но и личным имуществом товарищей, оно, как правило, за рубежом не испытывает особых трудностей в получении кредита (ненужно значительное обеспечение); вызывает доверие у коммерческих партнеров, т.к. имущественный риск, принимаемый на себя его участниками, говорит о серьезности их намерений и солидности фирмы.
Представительство полного товарищества в отношениях с третьими лицами может осуществляться следующими способами:
1) ведение дел каждым из участников (когда каждый товарищ вправе совершать сделки от имени товарищества, не испрашивая на то предварительного согласия остальных товарищей);
2) совместное ведение дел всеми участниками (когда для совершения каждой сделки требуется предварительное согласие всех товарищей);
3) ведение дел одним или несколькими товарищами (когда каждый товарищ, уполномоченный учредительным договором на ведение дел, вправе совершать сделки от имени товарищества без предварительного согласия остальных товарищей);
В отношении полных товариществ законодательство содержит относительно немного императивных предписаний, позволяя участникам урегулировать свои взаимоотношения наиболее приемлемым для них образом. Полное товарищество, поскольку все участники могут выступать от его имени, не нуждается ни в каких специальных органах управления, не нужен даже устав. Здесь нет ни директора, ни президента, ни совета директоров. В этой роли может выступать любой из участников или тот, кому товарищи особенно доверяют. Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор.
Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. При утрате лично-доверительных отношений по любым основаниям все заканчивается прекращением товарищества. Решения, касающиеся деятельности полного товарищества, принимаются его участниками единогласно (если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решения принимаются большинством голосов).
Обычно предполагается, что каждый участник имеет один голос. Однако учредительный договор может установить и иной порядок определения количества голосов каждого участника. В частности, количество голосов может ставиться в зависимость от доли участника в складочном капитале товарищества, определяться непосредственно в учредительном договоре или устанавливаться отдельным соглашением.
Нарушение товарищем своих обязанностей, в частности, может послужить основанием для исключения нарушителя из товарищества. Однако исключение может иметь место только в судебном порядке, оно возможно лишь при грубом нарушении (оценка степени нарушения возлагается на суд), требование об исключении может быть заявлено только по единогласному решению остальных участников (в ООО для обращения в суд достаточно решения участников, обладающих не менее 10% долей).
Когда при выбытии участника из полного товарищества его деятельность продолжается, выбывшему участнику (либо его наследнику, правопреемнику) должна быть выплачена в деньгах или в натуре стоимость его доли в складочном капитале товарищества, если иной порядок расчетов не предусмотрен учредительным договором. Это правило действует и в случае исключения участника. Стоимость доли не равна стоимости вклада, внесенного участником в складочный капитал. Она представляет собой процент от общей стоимости активов товарищества, равный проценту от складочного капитала, приходящемуся на долю участника.
Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу. При этом новый участник становится ответственным по всем обязательствам полного товарищества независимо от времени их возникновения, а выбывший участник отвечает по обязательствам, возникшим до его выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности ничтожно).
12. Простое товарищество
Полное товарищество не надо путать с простым товариществом, которое является не видом юридического лица, а видом договора (договора о совместной деятельности).
По договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели.
Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Применение договора простого товарищества достаточно широко. Наиболее часто договор заключается при:
а) создании акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. В этих случаях между учредителями общества заключается договор о совместной деятельности, целью которого является регистрация общества в качестве юридического лица;
б) совместном долевом строительстве зданий, сооружений, заводов, дорог, гаражей, жилых домов. В этом случае он может называться: договор о совместной деятельности; участии в долевом строительстве; долевого участия; о сотрудничестве и т.д.
Внесенное товарищами в простое товарищество имущество обособляется от собственного имущества товарищей. Такое имущество считается общим имуществом товарищей и учитывается одним из товарищей на отдельном балансе. Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по общему согласию.
Договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество).
13. Коммандитные товарищества
Недостаток полного товарищества - невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц - новых участников. Его коммерческая практика пыталась исправить, создав такую форму, как коммандитные товарищества.
Коммандитное товарищество (на вере) - товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Таким образом, коммандитное товарищество характеризуется тем, что там есть две группы участников. Одни из них являются полными товарищами и действуют от имени товарищества, их действия в гражданском обороте признаются действиями самой этой организации. И другие: вкладчики, которые делают только вклады в складочный капитал, не отвечают своим личным имуществом по долгам этой организации, несут только риск утраты своего вклада.
Вкладчики не участвуют в управлении делами товарищества и не участвуют в предпринимательской деятельности от имени товарищества. Они ожидают распределения прибыли (дивидендов на свой вклад), могут получать информацию о состоянии дел товарищества. По существу они вынуждены доверять, верить полным товарищам, что те должным образом распорядятся их вкладами. Отсюда и традиционное российское название такого товарищества - товарищество на вере. Но нет доверия товарищам.
Если заглянуть в зарубежную историю создания коммандитных товариществ, то мы увидим, что родились они в те времена, когда дворянство начало беднеть и не могло получать те доходы от своих имений, которые получало раньше. Им нужно было каким-то образом участвовать в коммерции, а это считалось зазорным (иногда участие в коммерции дворянам запрещалось – Россия). В коммерции участвовали купцы - третье сословие. И вот эти феодалы, беднеющие дворяне, давали какие-то деньги купцам, становясь в положение вкладчиков, а купцы были полными товарищами. Они и вели дело. Конструкция оказалась удобной и стала широко использоваться в имущественном обороте.
Такова суть понятия коммандитных товариществ. Получается, что участники с полной ответственностью, по сути, составляют полное товарищество внутри коммандитного. На него, естественно, распространяются все нормы о полном товариществе. А вкладчики могут ждать, что им будут идти дивиденды, имея также права на информацию о деятельности своего товарищества и на участие в распределении остатка имущества при ликвидации. Эта форма делает возможным привлечение лиц, которые, не умея или не желая вести предпринимательскую деятельность, согласны, однако, рисковать вкладываемым в нее капиталом, вместо того чтобы отдавать его только в банк за определенный процент. То есть фактически предоставить деньги в долг и в рост.
Законом также установлен минимальный объем прав вкладчика в товариществе на вере. Его основные права носят сугубо обязательственный характер: право на часть прибыли товарищества, причитающуюся на долю вкладчика в уставном капитале; право по окончании каждого финансового года выйти из товарищества, получив свой вклад, а также право передать свою долю (ее часть) другому вкладчику или третьему лицу. Основной недостаток – безусловное право выхода: при реализации, например, венчурных проектов интересно привлечь денежные средства на несколько лет.
14. Унитарное предприятие
Унитарное предприятие – это коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию. Унитарные предприятия различаются на предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения и оперативного управления (казенные предприятия).
Согласно закону признаками унитарного предприятия являются: 1) неделимость имущества (нет долей, паев); 2) отсутствие права собственности на закрепленное имущество; 3) наличие единственного органа управления - единоличного исполнительного органа, которым является руководитель (директор), утверждаемый собственником и подотчетный ему; 4) форма присуща только публичному собственнику; 5) целевая (специальная) правоспособность.
До принятия осенью 2002 года закона «Огосударственных и муниципальных унитарных предприятиях» директор ГУП являлся практически бесконтрольным владельцем предприятия. Кроме распоряжения недвижимым имуществом - им директор был вправе распоряжаться с согласия собственника – в лице Росимущества и его территориальных комитетов.
После принятия закона при заключении сделок с унитарными предприятиями необходимо помнить, что унитарные предприятия имеют ограниченную (специальную) правоспособность, установленную законом (статья 20 закона о государственных и муниципальных унитарных предприятиях). К существенным ограничениям относится.
1) права распоряжения движимым и недвижимым имуществом
2) права совершать сделки, связанные с предоставлением займов, поручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры простого товарищества.
Кроме того, собственник имущества унитарного предприятия в отношении указанного предприятия дает согласие: (1) на участие унитарного предприятия в иных юридических лицах; (2) на совершение крупных сделок, сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок. Внимание: крупная сделка – это сделка, превышающая 10% уставного фонда унитарного предприятия или 5 млн. руб. (50 000 МРОТ).
Казенное предприятие вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом, только с согласия собственника имущества в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены уставом такого предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества казенного предприятия.
15. Производственный кооператив
Производственный кооператив – это коммерческая организация, созданная не менее чем пятью юридическими или физическими лицами путем добровольного объединения своего имущества и усилий для совместной производственной и другой хозяйственной деятельности с целью извлечения прибыли и распределения ее между членами кооператива. Деятельность кооператива основана на их личном трудовом участии[4] и объединении имущественных паевых взносов.
Таким образом, производственный кооператив объединяет граждан[5] на основе членства, иначе говоря, они объединяются для осуществления совместной производственной и другой хозяйственной деятельности. Именно это и отличает производственный кооператив от АО, ООО, которые не основаны на членстве. Товарищество тоже основано на членстве – объединении предпринимателей. Кооператив же объединение не предпринимателей, как в товариществе, а объединение физических лиц – трудящихся (тех, кто трудится сам). Они участвуют в таком объединении своим личным физическим трудом.
В русском праве это всегда называлось артелью - предприятием, в котором средства, орудия и материалы производства составляют общее достояние всех его членов. У артели очень своеобразная организация. Нужен некий имущественный паевой вклад и обязательное личное трудовое участие в делах товарищества. Доходы артели всегда делятся не по размеру паевого взноса, а преимущественно по трудовому участию. Очень давний, конца 19 века, немецкий закон о кооперации, который до сих пор действует, прямо говорит, что чистый доход кооператива распределяется следующим образом: 4% - по паям, а 96% - по трудовому участию.
Еще один очень важный признак кооператива – при принятии решений независимо от размера вклада действует принцип: один участник - один голос. То есть голос участника на собрании всегда равен голосу другого участника независимо от размера пая и даже независимо от трудового участия. Все равны. Такого нет ни в обществе с ограниченной ответственностью, ни в товариществе.
Таким образом, производственный кооператив дает возможность каждому участнику всегда иметь один голос в управлении делами (исключается сосредоточение у кого-либо «контрольного пакета») и участвовать в распределении доходов по труду. Это та форма труда, к которой давно привыкли бывшие советские граждане. Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.
К достоинствам кооператива следует отнести, что кооператив не знает количественных ограничений на состав участников, но может закрыться от посторонних, объявив в уставе, что даже наследникам умершего пайщика лишь выплачивается приходящееся на его долю, но они не принимаются в члены кооператива. Производственный кооператив имеет только один учредительный документ - устав.
Недостаток (он же достоинство) – принцип голосования: 1 член – 1 голос.
16. Потребительские кооперативы
От производственного кооператива следует отличать потребительский кооператив, являющийся некоммерческой организацией, - это добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.
Потребительские кооперативы (ст. 116 ГК РФ), в зависимости от целей создания и особенностей деятельности могут быть разграничены на три основные группы: потребительские общества (заготовительные, торговые и др.), деятельность которых также регламентируется Законом о потребительской кооперации; сельскохозяйственные кооперативы (огороднические, животноводческие и др.), действующие в соответствии с Законом о сельскохозяйственной кооперации; специализированные кооперативы (жилищные, дачные, гаражные и др.).
Специальная правоспособность потребительского кооператива в значительной степени отличает его от иных форм некоммерческих организаций. Потребительский кооператив создается и осуществляет деятельность для удовлетворения материальных и иных потребностей его членов (жилищных, бытовых и др.), тогда как другие некоммерческие организации имеют в качестве основных нематериальные цели, направленные на достижение общественных благ. Поэтому потребительский кооператив, в отличие от всех остальных некоммерческих организаций, вправе не только осуществлять предпринимательскую деятельность, но и распределять полученные от нее доходы между членами.
Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.
Члены кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.
17. Общие положения о некоммерческих организациях
Как уже упоминалось, некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая полученную прибыль между участниками. Некоммерческие организации создаются
для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ (Закон «О некоммерческих организациях»).
Однако часто некоммерческие организации создаются с прямо противоположными целями. Фактически учредители, действуя в рамках дозволенного законом и пользуясь, что закон содержит минимальное количество императивных норм, творят жизнеспособные бизнес конструкции в виде кормушек для ограниченного круга лиц (не совсем честного бизнеса).
18. Фонд
Фонд - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели.
Фонд от прочих некоммерческих организаций, в первую очередь, отличает следующая особенность - учредители не оказывают воздействия на деятельность фонда как учредители.
Поскольку фонд не основан на членстве, участие учредителей в деятельности фонда и в управлении им не предполагается. В зависимости от целей деятельности возможно создание фондов различных видов, имеющих особенности в правовом статусе. В частности, фонд может рассматриваться как одна из организационно - правовых форм общественных объединений и действовать в соответствии с Законом об общественных объединениях. Допускается учреждение фондов в качестве благотворительных организаций.
Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда, даже после ликвидации фонда (исключительно в судебном порядке) имущество не возвращается учредителям), а направляется на цели, указанные в уставе. Фонд обязан публиковать сведения об использовании своего имущества.
Фонд вправе осуществлять предпринимательскую деятельность только для достижения целей, ради которых он создан. Фонд подлежит ликвидации, если его цели не могут быть достигнуты и в случае уклонения фонда от деятельности, предусмотренной уставом. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц.
Любопытно, что в связи с тем, что учредители не являются членами фонда они не вправе менять его устав. Этим правом наделен уполномоченный уставом орган фонда – попечительский совет. Более того, устав может прямо запрещать внесение в него корректив. Этим фонд особенно интересен, поскольку может создаваться под конкретных лиц, которых впоследствии невозможно будет освободить от занимаемых ими должностей в органах управления фондом.
Фонды создают, например,:
1)
политические партии и депутаты – для получения через фонд денег при лоббировании законов и интересов;
2)
коммерческие организации в регионах – для поддержки бюджетной и социальной сферы (чтобы местные власти не украли).
Недостаток фонда – надо регулярно просить деньги – этот недостаток элиминирован в некоммерческом партнерстве. Члены партнерства регулярно платят членские взносы в соответствии с учредительными документами. Поэтому фонды нередко преобразовывают в партнерство. Члены партнерства регулярно платят членские взносы в соответствии с учредительными документами.
ПРИМЕР: Фонд создается в целях:
· мобилизации средств для финансирования проектов, направленных нареализацию федеральных, региональных и частных программ экономического, социального и культурного развития регионов России;
· поддержки научно-исследовательских работ, социологических исследований и консультационных проектов, способствующих развитию регионов России;
· повышения прозрачности деятельности региональных органов исполнительной власти;
· содействия развитию региональных средств массовой информации.
Основными направлениями деятельности Фонда являются:
· обеспечение проектов, программ и мероприятий, соответствующих целям Фонда, необходимыми финансовыми ресурсами;
· предоставление финансовых средств для разработки и реализации проектов, соответствующих целям Фонда;
· финансирование исследований, связанных с целями Фонда;
· организация проведения исследований по вопросам, связанным с целями Фонда;
· финансирование экспертиз проектов и программ развития регионов, других мероприятий, связанных с целями Фонда;
· осуществление рекламно-издательской деятельности.
Инвестиционные фонды
Акционерный инвестиционный фонд – открытое акционерное общество, исключительным предметом деятельности которого является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные Федеральным законом «Об инвестиционной деятельности».
Акционерный инвестиционный фонд (АИФ) не вправе осуществлять иные виды предпринимательской деятельности.
Закон устанавливает очень жесткое ограничение по сравнению, например, с установлением специальной правоспособности или с иными видами ограничений, связанных с осуществлением профессиональной деятельности (например, согласно статье 5 ФЗ «О банках и банковской деятельности», кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, но не любой предпринимательской). То есть, АИФ легко может быть признан нарушившим требования закона, например, в случае, если он будет сдавать в аренду часть помещений. Заключение практически любых возмездных сделок таит для АИФ угрозу нарушить запрет заниматься иными видами предпринимательской деятельности.
Паевой инвестиционный фонд - обособленный имущественный комплекс, состоящий из имущества, переданного в доверительное управление управляющей компании учредителем (учредителями) доверительного управления с условием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе такого управления, доля в праве собственности на которое удостоверяется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. Паевой инвестиционный фонд (ПИФ) не является юридическим лицом.
Законом предусматриваются три разновидности паевого инвестиционного фонда: открытый, интервальный и закрытый.
В правилах открытого ПИФ должно содержаться условие, предусматривающее право владельца инвестиционных паев в течение срока, установленного правилами доверительного управления фондом, в любой рабочий день требовать от управляющей компании погашения всех или части принадлежащих ему инвестиционных паев.
Если у владельца инвестиционных паев имеется такое право лишь в течение срока, установленного правилами доверительного управления паевым инвестиционным фондом, то такой ПИФ называется интервальным.
Если у владельца инвестиционных паев отсутствует право требовать от управляющей компании прекращения договора доверительного управления до истечения срока его действия, то такой ПИФ называется закрытым. Однако при этом владельцы паев закрытого инвестиционного фонда вправе проводить собрания для принятия решения о передаче прав по договору доверительного управления закрытым паевым фондом другой управляющей компании.
19. Некоммерческое партнерство
Некоммерческое партнерство – это основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение общественных благ (социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей и т. д.).
Некоммерческое партнерство обладает рядом признаков, сближающих его с хозяйственными обществами и товариществами.
Учредительным документом является устав. Но члены вправе заключить и договор. То есть между участниками устанавливаются договорные (обязательственные) отношения. Имущество, переданное некоммерческому партнерству его членами, является собственностью партнерства. В соответствии с учредительными документами члены партнерства могут обладать по отношению к партнерству обязательственными правами. Они вправе:
1) получать при выходе из некоммерческого партнерства часть его имущества или стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность, за исключением членских взносов, в порядке, предусмотренном учредительными документами некоммерческого партнерства (если иное не установлено учредительными документами);
2) участвовать в управлении делами некоммерческого партнерства;
3) получать информацию о деятельности некоммерческого партнерства в установленном учредительными документами порядке;
4) по своему усмотрению выходить из некоммерческого партнерства;
5) получать в случае ликвидации некоммерческого партнерства часть его имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, либо стоимость этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в его собственность (если иное не предусмотрено учредительными документами).
Казалось бы важным отличием является то, что члены партнерства не получают дивидендов (доходы не распределяются). Однако различие не столь существенно, поскольку распределение доходов может осуществляться по какой-либо сделке (например, оказание маркетинго-консультационных услуг).
Юридическая конструкция партнерства интересна. Дело в том, что некоммерческое партнерство вполне пригодно для занятия предпринимательской деятельностью. Если учесть налогообложение, то может оказаться выгоднее создавать партнерство, чем коммерческую организацию. При этом члены некоммерческого партнерства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнерство не отвечает по обязательствам своих членов.
Кроме того, нежелательный член некоммерческого партнерства может быть исключен из него по решению остающихся членов (в случаях и в порядке, которые предусмотрены учредительными документами некоммерческого партнерства).
20. Автономная некоммерческая организация
Автономная некоммерческая организация – это не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг.
Учредители автономной некоммерческой организации могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с другими лицами. Конструкция автономной некоммерческой организации может использоваться для ведения бизнеса в сфере услуг. Могут создаваться негосударственные учебные заведения, больницы, спортивные клубы.
Автономная организация не имеет членства. Ее конструкция близка к конструкции фонда. Учредительный документ – устав. Однако закон почти не содержит никаких императивных норм, которыми следует руководствоваться. Например, как строятся отношения с учредителями, каков высший орган управления, кто изменяет устав, кто совершает сделки, как осуществляется надзор учредителей за деятельностью.
Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими автономной некоммерческой организации, а она не отвечает по обязательствам своих учредителей.
Юридическая конструкция интересна тем, что под определенный бизнес можно сотворить абсолютно рабочую конструкцию, управление которой абсолютно не регламентировано законодательством.
21. Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы)
Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) – это некоммерческая организация, созданная коммерческими организациями в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов.
Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности членов этой ассоциации (союза) с включением слов «ассоциация» или «союз».
Некоммерческие организации могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций.
Цель ассоциации (союза) – координация деятельности и защита общих интересов. Создание ассоциации (союза) требует согласования с антимонопольным органом (если объединяются коммерческие организации).
Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами.
Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Однако члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных ее учредительными документами (аналогия с полным товариществом). Это является основным недостатком ассоциации – с точки зрения построения через нее не очень честного бизнеса.
Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. При ликвидации объединения имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов, не распределяется между участниками, а направляется на цели, аналогичные целям ликвидируемого объединения.
22. Учреждение
Учреждение - это некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально - культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником.
Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет его собственник.
Учреждение не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете.
23. Товарищество собственников жилья
Гражданский кодекс РФ (статья 291) предусматривает еще один вид товарищества, являющегося некоммерческой организацией - т
оварищество собственников жилья (ТСЖ). Деятельность ТСЖ регулируется Жилищным кодексом.
ТСЖ – признается некоммерческая организация, объединение собственников помещений в многоквартирном доме для совместного управления комплексом недвижимого имущества в многоквартирном доме, обеспечения эксплуатации этого комплекса, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в доме. В собственности ТСЖ может находиться движимое имущество, а также недвижимое имущество, расположенное внутри или за пределами дома.
Решение о создании ТСЖ принимается собственниками помещений на их общем собрании. Такое решение считается принятым, если за него проголосовали собственники помещений, обладающие более чем пятьюдесятью процентами голосов от общего числа голосов собственников помещений в таком доме. Количество голосов, которым обладает каждый собственник помещения на общем собрании собственников помещений в данном доме, пропорционально его доле в праве общей собственности на общее имущество в данном доме. Число членов ТСЖ, создавших товарищество, должно превышать пятьдесят процентов голосов от общего числа голосов собственников помещений в многоквартирном доме.
24. Общие положения о хозяйственных обществах
Хозяйственные общества являются наиболее распространенными субъектами предпринимательской деятельности. Они могут создаваться в формах общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью и акционерного общества (открытого и закрытого).
Основное отличие хозяйственных обществ от хозяйственных товариществ – пределы ответственности их участников. Полные участники товарищества несут неограниченную личную имущественную ответственность по обязательствам товарищества. Участники (акционеры) хозяйственного общества ответственности по обязательствам общества не несут, а рискуют лишь потерять суммы, внесенные ими в качестве вклада в уставный капитал (оплату акций). На участников общества ответственность по обязательствам общества может быть возложена лишь по ограниченному кругу оснований, прямо предусмотренных законом, например, несостоятельность, вызванная действиями участников (акционеров). В обществе не требуется личного участия участников в предпринимательской или производственной деятельности. Одно лицо может одновременно быть участником ряда обществ. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации.
Общество с ограниченной ответственностью – общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом. Число участников общества не должно превышать пятидесяти.
Правовое положение общества, права и обязанности его участников, управление обществом, порядок создания, реорганизации и ликвидации определяются главой 4 ГК РФ и Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Общество может быть создано одним лицом. В этом случае правовое положение общества имеет ряд особенностей, проявляющихся в первую очередь в вопросах управления.
При создании общества все учредители подписывают учредительный договор и утверждают устав. Оба этих документа являются учредительными документами общества. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является только устав. Наличие уставного капитала является одним из необходимых условий создания и деятельности общества. В соответствии с российским законодательством уставный капитал должен определять минимальный размер имущества общества и, следовательно, гарантировать интересы кредиторов общества. Поэтому в законодательстве устанавливается минимальный размер уставного капитала общества, который должен быть не менее 100-кратного минимального размера оплаты труда на дату представления учредительных документов в регистрирующие органы.
Высшим органом управления является общее собрание участников общества. Компетенция общего собрания, а также порядок принятия им решений определяются законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставом общества. Каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале общества, если уставом общества не установлено иное.
В соответствии с законом участник общества с ограниченной ответственностью вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. При выходе участника общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли (часть чистых активов общества, соответствующая доле участника в уставном капитале общества). Порядок, а также способы и сроки проведения выплат выходящему участнику регламентируются законом и учредительными документами общества. Правило о свободном выходе участника общества является главным отличием общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества.
Участник общества с ограниченной ответственностью также может выйти из общества, уступив всю свою долю другому лицу. В соответствии с законом участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю (или ее часть) в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Уставом общества может быть установлен запрет на отчуждение участником общества своей доли третьим лицам (не участникам общества).
В настоящее время общество с ограниченной ответственностью наиболее распространенная форма создания небольших коммерческих организаций. Общество, как правило, создается, одним участником, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа – генерального директора общества. Однако общества с ограниченной ответственностью нередко создают и крупные российские компании. Так, например, компания «Газпром» предпочитает создавать свои стопроцентные дочерние компании в форме обществ с ограниченной ответственностью.
Общество с дополнительной ответственностью – это общество, учрежденное одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества несут ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. Кратность ответственности участников может быть выражена любым числом.
К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила, установленные гражданским законодательством к обществу с ограниченной ответственностью. Общество с дополнительной ответственностью является, по сути, модификацией правовой формы общества с ограниченной ответственностью. Юридические конструкции обществ с дополнительной и ограниченной ответственностью практически совпадают. Единственное исключение - при недостатке имущества общества с дополнительной ответственностью его участники солидарно несут кратную ответственность к стоимости внесенных вкладов. Чем выше число кратности (имущественный риск участников), тем больше доверия у коммерческих партнеров. В случае банкротства одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам (если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами).
Акционерное общество – этообщество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Правовое положение общества, права и обязанности акционеров определяются главой 4 ГК РФ и Федеральным законом «Об акционерных обществах». Особое регулирование предусмотрено для акционерных обществ, созданных в результате приватизации государственных и муниципальных предприятий: на них распространяется законодательство о приватизации.
Существование в акционерном обществе ценных бумаг (акций)[6], размещенных среди акционеров общества, является одним из существенных отличий акционерного общества от иных организационно-правовых форм. После государственной регистрации акционерного общества, общество обязано осуществить государственную регистрацию выпуска акций и отчета об итогах их выпуска. Обращение ценных бумаг до полной их оплаты и государственной регистрации отчета об итогах их выпуска запрещено законом.
Акционерное общество может быть открытым или закрытым. Акционеры открытого общества вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества. Закрытое акционерное общество - общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Число акционеров закрытого общества - ограничено (не более пятидесяти). Акционерное общество (также как и общество с ограниченной ответственностью) может быть создано одним лицом.
Открытое акционерное общество вправе проводить открытую и закрытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу (возможность проведения закрытой подписки может быть ограничена уставом). Закрытое акционерное общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них (если уставом не предусмотрен иной порядок). Уставный капитал открытого общества должен быть не менее 1000-кратного минимального размера оплаты труда, закрытого - 100-кратного минимального размера оплаты труда.
Основное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью – акционер не может требовать от общества возврата (или иной компенсации) внесенных в счет оплаты акций средств (выплаты действительной стоимости приобретенных им акций). Выход из акционерного общества возможен лишь путем продажи акций или отчуждения их другим способом. Однако акционер, в отличие от участника общества с ограниченной ответственностью, более свободен в отчуждении принадлежащих ему акций (особенно в открытом акционерном обществе). Право акционера на отчуждение принадлежащих ему акций, не может быть ограничено учредительным документом общества.
Кроме того, в акционерных обществах действуют нормы, направленные на защиту интересов акционеров (особенно владельцев незначительных пакетов акций), в случаях, когда решения общего собрания могут в той или иной мере ущемлять их права. Например, акционеры - владельцы голосующих акций, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании, вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случаях: 1) реорганизации общества; 2) одобрении крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров; 3) внесения изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих их права.
